Конусова В.Т.

Соискатель кафедры гражданско-правовых дисциплин

Казахского гуманитарно-юридического университета

Стадии медиации

В любом обществе на любом историческом этапе имеются «инструменты» разрешения и снятия социальной напряженности, специфика «инструментария» урегулирования и разрешения конфликтов отражает степень развития того или иного общества. Наиболее цивилизованными способами разрешения правовых споров, демонстрирующими высокий уровень демократической культуры в обществе, развитость институтов гражданского общества и правового государства признаются негосударственные процедуры урегулирования правовых споров. Данные процедуры характеризуются тем, что субъекты спора активно участвуют в разрешении конфликта, отстаивая свои интересы, но, стараясь при этом совместно искать пути обоюдовыгодного результата (например, непосредственные переговоры), при необходимости они прибегают к помощи третьих лиц, которые содействуют им в урегулировании конфликта и как следствие в разрешении спора. Одной из подобных процедур является медиация.

Медиация для многих людей в Казахстане еще не понятное, новомодное слово, хотя во многих странах мира это популярный и достаточно востребованный инструмент управления конфликтами. Медиация в сегодняшнем виде появилась в 60-70-е годы в США[1; 14], в 80-х она обосновалась в Англии, Австралии, Франции, Бельгии, Нидерландах, Германии, Австрии, Италии, Швейцарии [1;58]. Хотя сама идея разрешения споров с участием нейтральной незаинтересованной стороны, авторитетной для всех участников содействующей разрешению спора не нова.

Медиация (от латинского «mediare»- посредничать [2]) – это старинная процедура разрешения споров, предполагающая участие нейтральной незаинтересованной стороны, авторитетной для всех участников содействующей разрешению спора. В современном же понимании медиация представляет собой процедуру урегулирования разногласий с помощью не заинтересованного лица, именуемого посредником, который оказывает сторонам содействие в ведении переговоров и способствует достижению согласия между ними.

Медиация осуществляется в определенной последовательности. Типичная медиация имеет ряд стадий, выстраивающих процесс наиболее эффективным образом. Это означает, что медиация это продуманный отточенный метод и структурированный процесс. Следовательно, медиация представляет собой совокупность логически выстроенных структурных частей, именуемых фазами, ступенями, этапами или стадиями.

Выделяют различные стадии медиации и единого мнения по этому поводу не сложилось. Так, Фолберг и Тэйлор (1984 г.) предпринимают разделение на семь ступеней, причем они начинаются с собственно медиационной беседы. Моор (1986 г.) различает 12 ступеней: при этом он включает предварительную фазу, но не фазу реализации. В других публикациях (например, Mediation Training Institute, 1988г.) выбрано более простое наглядное разрешение на четыре фазы: введение, позиции различных сторон, решение проблемы, договоренность. Иванова Е.Н. выделяет такие стадии как: введение, вступительное слово сторон формулирование повестки дня, выдвижение альтернативных решений, оценка и выбор решений, достижение соглашения[3;33-35]. Христов Бессемер считает, что медиация структурно включает предварительную фазу, медиационную беседу (которая в свою очередь включает ряд ступеней) и фазу осуществления[1; 68-71]. Носырева Е.И в своем диссертационном исследовании выделяет такие стадии медиации как: возбуждение процедуры, назначение посредника, слушание дела, оформление достигнутого соглашения[4;24].

Думается, что отсутствие единого взгляда на медиацию, как на процесс включающий ряд стадий от части объясняется тем, что одни авторы рассматривают ее как процедуру более общего характера, применительно абсолютно ко всем социальным конфликтам, а другие исследуют ее последовательность и структуру как процедуры урегулирования и разрешения собственно правовых споров. Подобный подход в определении строения процедуры медиации, нам представляется верным, хотя бы по тому, что правовой спор как разновидность социального конфликта обладает спецификой, которая накладывает отпечаток на порядок разрешения данного конфликта, и требует индивидуального подхода к определению структуры медиации. По нашему мнению процедура медиации имеет иерархическую структуру, состоящую из последовательно сменяющих друг друга элементарных процедур или стадий, которые дополняют друг друга, находятся в постоянной динамике и развитии. Так приведенные стадии можно сгруппировать в следующие фазы: домедиативная фаза (включающая возбуждение процедуры, подбор посредника и подготовку процедуры), собственно медиативная фаза (содержащая слушание спора и оформление достигнутого соглашения) и пост медиативная фаза (контроль за исполнением соглашения).

Далее в качестве исходного пункта берется эта легко обозримая модель.

Домедиативная фаза

Возбуждение процедуры посредничества происходит путем внесения стороной проявляющей инициативу предложения, другой стороне об обращении к процедуре медиации в урегулировании их спора. Предложение может быть изложено в произвольной форме как устно, так и письменно[5]. Процедура посредничества начинается в тот момент, когда другая сторона принимает предложение об обращении к такой процедуре. В случае отклонения предложения другой стороной, процедура не будет иметь место.

Назначение посредника. На стадии назначения посредника стороны решают два вопроса: первый вопрос о количестве посредников, второй вопрос о составе посредников, а именно определяют кандидатуру того или иного медиатора. При этом стороны могут назначить (определить) посредника как самостоятельно, так и прибегнув к содействию соответствующего учреждения или лица в назначении посредника. Указанное содействие может выражаться в рекомендации кандидатуры, либо в назначении посредника той или иной организацией. Содействие в этом оказывают такие организации на примере США как Институт разрешения споров при Центре общественных ресурсов (Center for Public Resources(CPR) Institute for Dispute Resolution)[6;27]. Он дает консультации сторонам в выборе нейтральных третьих лиц, оказывающих услуги по урегулированию спора, осуществляют подготовку профессиональных посредников, информирует общественность о значении и содержании примирительных процедур.

Посредничество в США также обеспечивается деятельностью национальных организаций (Американской арбитражной ассоциацией, Обществом профессионалов в разрешении споров), различными общественными организациями штатов (например, Ассоциацией посредников штата Вашингтон). Большинство коллегий адвокатов в США имеют в своем составе секции по альтернативным процедурам урегулирования споров, включающие посредничество, либо специальные секции по урегулированию споров с помощью посредников. Помимо этого существует масса юридических фирм, предлагающих услуги по посредничеству[4;23].

Подготовка к процедуре. Подготовка к процедуре осуществляется по двум направлениям. Во-первых, организационно – техническая подготовка процедуры, например определение, наиболее удобного для всех участников процедуры места и времени. Во-вторых, самоподготовка участников процедуры, как психологическая, так и информационная. Психологическая подготовка может осуществляться как медиатором, так и самими субъектами спора. Так, например, медиатор выбирает модель и тактику проведения процедуры, продумывает процедуру от начала до конца. Стороны же осуществляя, самоподготовку к процедуре могут обращаться к психологам, конфликтологам. Также на этой стадии производиться информационная подготовка в частности сбор информации о правовом споре, при необходимости обращение к экспертам, привлечение специалистов.

Собственно медиативная фаза

Слушание спора. 1. Введение. Медиатор кратко рассказывает сторонам о медиации, своих функциях и функциях сторон, устанавливает основные правила взаимоотношений (например, не прерывать друг друга, не использовать оскорбительных выражений и т.п.), объясняет основные принципы медиации. Медиатор является беспристрастным организатором процесса, задает конструктивный тон общению, помогая сторонам в самом начале диалога достичь соглашения по процедуре ведения переговоров. Процедурное соглашение играет важную роль, оно охраняет процесс и показывает сторонам, что они способны договариваться друг с другом и прийти к согласию.

2. Вступительное слово сторон. Каждая из сторон рассказывает, со своей точки зрения, о том, что произошло. После каждого изложения медиатор возвращает стороне сказанное ею своими словами, уточняя информацию и смягчая акценты. Нередко это - первая возможность для сторон действительно услышать друг друга. Очень помогает то, что стороны не обращаются непосредственно друг к другу, а общаются друг с другом через медиатора. После изложения своего видения проблемы стороны имеют возможность обменяться репликами, что-то уточнить или добавить.

3. Формулирование повестки дня. Медиатор помогает сторонам отделить факты от интерпретаций и выделить проблемы для обсуждения во время медиации. Это достигается обсуждением точек зрения каждой из сторон и уточнением того, что есть факт, а что - интерпретация этого факта одной из сторон. Как ни парадоксально, стороны, яростно отстаивающие свои позиции в конфликте, часто весьма туманно представляют свои истинные интересы и действуют даже им наперекор[7].

4. Выдвижение альтернативных решений. Медиатор поддерживает баланс сил сторон, обучает их думать, действовать, вести переговоры с позиции сотрудничества и искать решения, которые отвечали бы как их собственным интересам, так и интересам другой стороны.

Стороны с помощью медиатора генерируют возможные способы решения проблемы. Медиатор составляет список и просит каждую из сторон поделиться своими соображениями. Если сторонам не хватает информации, трудно выйти за пределы привычных стереотипов и ограниченных взглядов на проблему, медиатор не сам консультирует их, а рекомендует им обратиться к специалистам за юридической, психологической или финансовой консультацией для более эффективного продолжения медиации.

5. Оценка и выбор решений. Основываясь на высказанных идеях, медиатор помогает сторонам выделить те решения, с которыми согласны обе (или более) стороны. Он проводит «тестирование реальности», т.е. вместе со сторонами прослеживает последствия реализации этих решений, сравнивая их с ожидаемыми и желательными для каждой из сторон. Если на этой стадии или на предыдущий происходит взрыв эмоций или обсуждение становится неконструктивным, медиатор может предложить сторонам поговорить с каждой из них раздельно. Он может обсудить с ними ту информацию, которую они не хотят выносить на совместную сессию, провести более жесткое тестирование реальности и обсудить несоответствие стиля поведения стороны ее истинным интересам. Происходящее в такой раздельной встрече конфиденциально и может быть передано второй стороне только с согласия или по желанию первой.

6. Достижение соглашения. Когда, по мнению посредника, имеются элементы такого урегулирования, которое было бы приемлемо для сторон, он формулирует условия возможного урегулирования и представляет их сторонам на рассмотрение. После получения замечаний от сторон посредник может изменить условия возможного урегулирования с учетом сделанных замечаний.

Медиатор помогает сторонам достичь взаимовыгодного соглашения и оформить его документально. Стороны должны обсудить, что произойдет, если одна из сторон нарушит соглашение. Это должно также быть одним из пунктов окончательного соглашения. Чтобы соглашение было жизнеспособным, оно должно быть конкретным, ясным, реалистичным, однозначно понятым обеими сторонами.

Оформление достигнутого соглашения. По достижению согласия об урегулировании спора, стороны составляют мировое соглашение в письменной форме и подписывают его. Стороны путем подписания мирового соглашения прекращают спор и становятся связанными этим соглашением.

Пост медиативная фаза

Контроль за исполнением соглашения. Последующая встреча для обсуждения проблем, возникающих при осуществлении соглашения. При необходимости дополнительные переговоры составляют содержание данной стадии.

Предлагаемая модель структурирования процедуры медиации представляется наиболее целесообразной с точки зрения дальнейшего исследования и наиболее эффективного урегулирования правовых конфликтов.

Список использованной литературы:

1. Бесемер Христоф. МЕДИАЦИЯ. Посредничество в конфликтах./Перевод с нем. Н.В. Маловой - «Духовное познание», Калуга, 2004;

2. Источник информации. Центр медиации и права. www.mediacia.com/usful_faq/php?pid=15&id=18 (по состоянию на 27.10.2007г.);

3. Иванова Е.Н. Медиация как альтернативный суду способ разрешения конфликтов. Развитие альтернативных форм разрешения правовых конфликтов: Учебно-методическое пособие. Часть 1./Под общей ред. М.В. Немытиной. – Саратов: СГАП, 1999;

4. Носырева Е.И. Альтернативное разрешение гражданско-правовых споров в США: Автореферат дисс. …доктора юр. Наук. М.: Институт государства и права РАН, 2001;

5. Примирительный регламент ЮНСИТРАЛ (1980);

6. Суворов Д.А. Использование примирительных процедур для разрешения гражданских дел на примере США //Арбитражный и гражданский процесс.2005. №7;

7. Штепан П. Альтернативные способы разрешения споров. Источник информации Сайт «Клиническое юридическое образование».(http:www.lawclinic.ru/library.phtml?m=1&p=12) (по состоянию на 11 сентября 2007 г.).

Приложение

Домедиативная фаза

Рис. 1 Структура процедуры медиации