Сагинбеков К.С., Жунисалиев А.Т.,Саткей Т.Б.

Таразский государственный университет им. М.Х. Дулати, Казахстан

ПО ВОПРОСАМ О СОВРЕМЕННОМ СОСТОЯНИИ И СОВЕРШЕНСТВОВАНИИ ИНСТИТУТА ПРИНЦИПОВ В ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

Рассмотрение вопроса о принципах оперативно-розыскной деятельности (далее - ОРД) очень важно, как для теории ОРД, так и для практической деятельности правоохранительных органов. По утверждению В.С. Овчинского и А.Ю. Шумилова, с которым мы полностью согласны, вопрос о правовых принципах традиционно является одним из важнейших в юридической науке. Таковым он выступает и в оперативно-розыскной теории. Принцип – это основа, начало общественного явления, в частности отрасли права или вида деятельности.

При рассмотрении принципов, например А.Г. Маркушин замечает, что в теории ОРД допускается подмена понятий «принцип» и «требование» [1]. Ранее мы рассмотрели словарное толкование понятия принцип, теперь необходимо определить понятие «требование». В словаре оно имеет пять значений, но мы приведем только два из них, наиболее отвечающие рассматриваемому аспекту. Итак, требование – это норма, совокупность условий или данных, которым кто-либо или что-либо должно соответствовать, и правила, налагаемые кем-либо [2]. Как видно, некоторое сходство в этих понятиях имеется. Представляется, что если и искать разграничение этих понятий по отношению к ОРД, то, на наш взгляд, требование – это, что необходимо сделать, а принцип – чем руководствоваться при этом. Также не следует смешивать принципы с условиями и порядком выполнения оперативными подразделениями своих функций. Условия и порядок выполнения ими своих функций относительно принципов всегда носит подчиненный характер [3].

Для формулирования принципов ОРД важно знание предъявляемых к ним требований. Принципы отражают закономерности общественной и государственной жизни и по своему содержанию объективны. Вместе с тем они представляют собой волевой акт государства, продукт сознательного творчества законодателя и по форме юридического выражения субъективны. В этом единстве двух сторон – объективного и субъективного – проявляется главным образом природа принципов [4].

Мы солидарны с точкой зрения изложенной Г.С. Яковлевым, что принципы ОРД, являясь исходными положениями, имеют важное значение. Законодательная фиксация в правовых актах создает предпосылки для того, чтобы объективные требования ее закономерностей, сформулированные в виде обязательных правил, неизбежно будут использоваться персоналом органов, правомочных проводить оперативно-розыскную работу, для достижения цели и разрешения задач ОРД. Речь идет о том, что принципы оперативно-розыскной практики, обретая форму правовых норм, непосредственно включаются в процесс правоприменения. При этом, с одной стороны, они представляют собой нормы, то есть установленные и санкционированные государством и обеспечиваемые его силой правила, регулирующие отношения в сфере ОРД, а с другой – исходные положения человеческой деятельности в этой сфере, то есть понятия, отображающие логику движения различных форм деятельности в ней [5].

Рассматривая ст. 3 данного Закона «Принципы оперативно-розыскной деятельности», мы видим, что законодатель не дал определения принципа, как и толкования изложенных в ней принципов, что, на наш взгляд, является пробелом в законодательстве. И мы солидарны с мнением В.М. Савицкого, что от правильного употребления термина часто зависит «узнаваемость» всей директивы, заключенной в правовой норме. Напротив, присутствие в действующих законах множества различных терминологических единиц, совпадающих по своему значению, вносит сумятицу в правоприменение [6].

По определению А.Н. Сагандыковой, принципы права – это выраженные в праве руководящие начала, характеризующие наиболее важные черты его содержания [7].

Аналогичного мнения придерживаются В.А. Лукашов и А.Ю. Шумилов, определяя под «принципами оперативно-розыскной деятельности – руководящие идеи, основополагающие начала, выработанные сыскной практикой, выраженные в нормах законодательных актов, регулирующих общественные отношения в области оперативно-розыскной деятельности, и отражающие политические, экономические и социальные закономерности развития современного общества, а равно нравственные и правовые представления граждан относительно сущности, цели, задач и процедур осуществления оперативно-розыскной деятельности» [8].

А.А. Чувилев полагает, что ОРД базируется на принципах, то есть на руководящих основных положениях, определяющих ее наиболее существенные свойства. По своему происхождению принципы ОРД представляют собой нашедшие нормативное воплощение идеи, взгляды на то, каким требованиям она должна отвечать, что иметь своей основой[9].

Ученые Казахстана в области теории ОРД дают следующее трактование принципов. С.Ж. Галиев и О.Е. Сапарин указывают, что оперативно-розыскной работе как разновидности государственно-правовой борьбы с преступностью и разведывательно-подрывной деятельностью иностранных спецслужб присущи определенные принципы, то есть руководящие правила и требования, которым должны следовать все ее субъекты. Эти принципы определяют содержание и ограничения столь специфического труда, какой является ОРД, отражают объективные закономерности борьбы с преступностью, шпионажем, нарушениями государственной границы и таможенных правил, обеспечивают достижения задач, сформулированных в ст. 2 Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» [10]. Другая группа авторов: А.К. Мулдахметов, А.Ч. Уразалиев, Т.Б. Токалов предлагает следующее определение: Принципы ОРД – это обусловленные требованиями законов и подзаконных нормативных актов исходные положения, определяющие сущность организации и тактики применения оперативно-розыскных сил, средств, методов и форм» [11].

В теории ОРД нет однозначного отношения к законодательному закреплению принципов. Ряд авторов (В.Г. Бобров, В.В. Сергеев, А.Г. Маркушин) полагает, что принципы, являя собой общие руководящие идеи, только и идеями должны оставаться. Однако с такой точкой зрения трудно согласиться. Мы солидарны с мнением Р.Т. Шуменовой, которая указывает: «Несмотря на то, что принципы вырабатываются наукой, обязательную силу последние приобретают только после закрепления в законодательстве и в результате правоприменительной практики» [12].

Идеи, не получившие закрепления в законе, остаются началами правосознания, научными выводами, представляют замысел нормы-принципа (суждение для себя), а не правовую норму (суждение для всех). Нормативность – имманентное свойство принципов, неотделимое от природы ОРД как особого рода государственно-правовой деятельности. По своей сути принципы ОРД носят императивный, властно-повелительный, они содержат обязательные предписания, исполнение которых обеспечивается всем арсеналам оперативно-розыскных средств. Принципы постулируют претворение в жизнь заключенных в них правовых требований, заранее определенных целевым характером ОРД. Если принципы не выражены в Законе «Об оперативно-розыскной деятельности», то «они являются элементами правовой идеологии»[13] и «не могут регулировать ОРД» [14]. Как нам представляется, наиболее полно отвечает современному состоянию оперативно-розыскной теории, мнение второй группы авторов. В подтверждение нашего мнения можно выделить следующие моменты:

- ОРД может осуществляться только на началах и в формах, предписанных законом, и основные положения на которых эта деятельность строится должны найти закрепление в законе;

- никакие теоретические (правовые) идеи не могут регулировать ОРД и правоотношения, возникающие в ходе ее осуществления;

- в самих принципах не должны формулироваться все стороны дозволенного или обязательного поведения;

- принципы должны отличаться устойчивостью и постоянством;

- и, наконец, сам факт принятия Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности», включение в него правовой нормы, закрепляющей принципы ОРД, является подтверждением правоты данной группы авторов.

Правовые идеи, формируемые исследователями, несомненно, могут влиять на правосознание правоприменителя, но такое правосознание должно корректироваться и подчиняться только тем научным идеям, которые восприняты законодателем в качестве основы того или иного вида деятельности и нашли свое закрепление в конкретных правовых нормах, то есть стали нормами-принципами [15].

Принципы отражают закономерности общественной и государственной жизни и по своему содержанию объективны. Вместе с тем они представляют собой волевой акт государства, продукт сознательного творчества законодателя и по форме юридического содержания субъективны. В этом единстве двух сторон – объективного и субъективного – проявляется главным образом природа принципов.

Принципы права, неотделимые от действующих юридических норм, в единстве с ними существуя и функционируя, имеют в праве и самостоятельное значение. В развитых правовых системах принципы представляют собой своего рода «сгустки» правовой ткани, не только выявляющие наиболее характерные черты содержания данной системы, но и выступающие в качестве высокозначимых регулятивных элементов в структуре права.

Принципы оперативно-розыскного законодательства адресуются человеку и гражданину, а также и соответствующим государственным органам. Органы государства, осуществляющие ОРД, должны действовать на основе установленных принципов и несут ответственность за все последствия, связанные с их нарушением. Поэтому признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина – обязанность государства. Таким образом, в результате рассмотрения различных точек зрения, отмечая положительные и отрицательные моменты каждого, мы предлагаем ст. 3 «Принципы оперативно-розыскной деятельности» Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» изложить в следующей редакции:

«Принципы оперативно-розыскной деятельности – это основополагающие начала, руководящие идеи, выраженные в нормах законодательных актов, определяющие построение институтов оперативно-розыскного законодательства, отражающие убеждения и взгляды общества в лице его законодательных и правоохранительных органов на сущность, цели, задачи специфической государственно-правовой формы борьбы с преступностью в процессе осуществления ОРД и организации работы оперативных аппаратов».

Закон Республики Казахстан от 15 сентябpя 1994 года № 154 - XIII (с изменениями и дополнениями) Об оперативно-розыскной деятельности

Предложения в проект

Статья 3. Принципы оперативно-розыскной деятельности Оперативно-розыскная деятельность осуществляется в соответствии с принципами законности, соблюдения прав и свобод, уважения достоинства личности, равенства граждан перед законом, на основе конспирации, сочетания гласных и негласных методов, профессиональной этики.

Раздел № 2 Статья 3. Принципы оперативно-розыскной деятельности Оперативно-розыскная деятельность осуществляется в соответствии с принципами законности, гласности, научности, соблюдения прав и свобод, уважения достоинства личности, равенства граждан перед законом, на основе конспирации, сочетания гласных и негласных методов, профессиональной этики Принципы оперативно-розыскной деятельности – это основополагающие начала, руководящие идеи, выраженные в нормах законодательных актов, определяющие построение институтов оперативно-розыскного законодательства, отражающие убеждения и взгляды общества в лице его законодательных и правоохранительных органов на сущность, цели, задачи специфической государственно-правовой формы борьбы с преступностью в процессе осуществления ОРД и организации работы оперативных аппаратов.

Предлагаемые изменения, на наш взгляд, наиболее полно отразило бы роль института принципов в формировании оперативно-розыскного законодательства, как его исходного и руководящего начала

Далее, мы полагаем, что ст. 3 «Принципы оперативно-розыскной деятельности» Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности» необходимо выделить в качестве самостоятельного раздела с постатейным изложением каждого отдельного принципа.

Оперативно-розыскное право вместе с его Общей и Особенной частями, нормами конкретного и более общего характера позволяют рассматривать его как дедуктивно построенную систему. Особенно наглядно его дедуктивно-системные свойства проявляются в принципах. Каждый принцип представляет собой максимально общее правило по отношению ко всякой иной норме, входящей в сферу его регулирования. Определенные интегративные взаимосвязи «вертикального» и «горизонтального» характера обнаруживаются и между самими принципами.

Адекватность теоретической системы предполагает такой уровень обобщенности входящих в нее принципов, который позволяет отразить качественно-определенные свойства исследуемого объекта. Чрезмерно высокий уровень ведет к утрате возможности адекватно отразить необходимые существенные свойства объекта. Недостаточный уровень обобщения неизбежно ведет к дроблению принципов на такие положения, которые не имеют признаков, присущих принципу. В итоге теоретическая система, отягощенная несущественными, второстепенными деталями, «размывает» характерные черты объекта и поэтому дает искаженное отражение подлинного «лица» системы в целом.

Полнота теоретической системы требует наличия в ней такого количества принципов, которое позволяет логически доказать, объяснить правомерность нахождения в данной отрасли права любой процессуальной нормы.

Независимость системы предполагает выявление у каждого составляющего ее принципа собственного, относительно автономного содержания, не пересекающегося с содержанием других принципов [16]. Нет никаких предпосылок для установления иерархических отношений между принципами. Для принципов не существует шкалы с делением на более или менее важные. Начало, имеющее цену ниже другого, не может входить в процессуальную систему равновеликих, однопорядковых структур [17].

С учетом той роли, которую играют принципы в структуре права, нуждаются в дальнейшем уточнении их общая характеристика, их классификация, конкретный состав в том или ином типе права, в данной национальной правовой системе.

Перечень принципов, изложенных в ст. 3 Закона Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности», являющихся исходными положениями, определяющими организацию ОРД, на наш взгляд, не должен восприниматься как догма. Мы полагаем, что принципы вырабатываются наукой, обязательную же силу они приобретают только после закрепления в законодательстве и в результате правоприменительной практики. Идеи, не получившие закрепления в законе, остаются началами правосознания, научными выводами, представляют замысел нормы-принципа (суждения для себя), а не правовую норму (суждение для всех). По своей сути процессуальные принципы носят императивный, властно-повелительный характер, они содержат обязательные предписания, исполнение которых обеспечиваются всем арсеналом правовых средств. Принципы постулируют претворение в жизнь заключенных в них правовых требований, заранее определенных целевым характером уголовного судопроизводства. Если принципы не выражены в содержании права, то они являются элементами правовой идеологии [18]. Поэтому научные идеи, не получившие закрепление в законе, не будут считаться правовыми принципами. Они не могут регулировать правовые действия и правовые отношения. Анализ различных мнений в специальной литературе и положений, выработанных в результате практической деятельности оперативных аппаратов, показывает, что развитие законодательной инициативы с учетом правоприменительной практики правоохранительных органов с течением времени требует внесения изменений в существующие нормативные акты. Оперативно-розыскное законодательство в Республике Казахстан находится в стадии своего формирования и требует поступательного, постоянного совершенствования. В связи с изложенным мы полагаем, что в принятом впервые Законе «Об оперативно-розыскной деятельности» 1994 году, в момент формирования институтов правового государства законодателем, были допущены определенные недоработки, в результате которых указаны не все основные принципы ОРД. Данное обстоятельство требует проведения исследований действующего законодательства, результатом которых должна явиться выработка научно-обоснованных, с учетом правоприменительной практики, рекомендаций по дальнейшему совершенствованию оперативно-розыскного законодательства в части ее принципов. Дополнительным аргументом в пользу такого мнения служит анализ других норм оперативно-розыскного законодательства, из которого вытекает ряд основных принципов, которые в силу своей значимости нуждаются, по нашему мнению, в законодательном закреплении.

Учеными в области теории ОРД выдвинуто и обосновано достаточно большое количество принципов, которые нуждаются в законодательном закреплении. Такое положение можно объяснить стремлением ученых к совершенствованию системы принципов. На наш взгляд, предлагаемые нами принципы требуют законодательного закрепления, так как:

- во-первых, по величине их значимости как в теории, так и в практике ОРД;

- во-вторых, их содержание не охватывается перечнем принципов, изложенных в Законе;

- в третьих, при их наличии система принципов будет выглядеть наиболее целостной и полной.

Литература:

1. Маркушин А.Г. Актуальные проблемы теории и практики оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел (правовые, моральные, организационные и тактические аспекты): Дисс. ... д.ю.н. в форме научного доклада, выполняющего также функции автореферата. - М., 1994. - С.22..

2. Словарь русского языка / Под ред. А.П. Евгеньевой. - 2-е изд., испр. и доп. В 4 т. Т.3.- М.: АН СССР, Институт рус. яз., 1983. - С.428.

3. Блинов Ю.С. Принципы оперативно-розыскной деятельности в учебном курсе «Оперативно-розыскная деятельность органов внутренних дел» /Проблемы формирования уголовно-розыскного права: Вневедомственный сборник научных работ // Под общ. ред. д.ю.н. А.Ю. Шумилова. Вып. 1. - М.: Издатель Шумилова И.И., 1998. - С. 22.

4. Шуменова Р.Т. Системе процессуальных гарантий обеспечения принципов уголовного судопроизводства/ Дисс. … к.ю.н. – Алматы, 2001. - С. .12.

5. Яковлев Г.С. Аппарат управления: принципы организации. - М., 1974. – С.11.

6. Савицкий В.М. Язык процессуального закона. // Вопросы терминологии. - М., 1987. - С. 9.

7. Сагандыкова А.Н. Конституционное право Республики Казахстан: Курс лекций. - Алматы: Билим, 1999. – С. 7, 336.

8. Оперативно-розыскная деятельность: Учебник / Под ред. К.К. Горяинова, В.С. Овчинского, А.Ю. Шумилова.- М.: ИНФРА-М, 2001. - С. 62.

9. Чувилев А.А. Оперативно-розыскное право – М.: Издательская группа НОРМА-ИНФРА М, 1999. - С.14.

10. Галиев С.Ж., Сапарин О.Е. Комментарий к Закону Республики Казахстан «Об оперативно-розыскной деятельности»: Учебное пособие. – Алматы: Жетi жаргы, 1998. - С. 23.

11. Мулдахметов А.К., Уразалиев А.Ч., Токалов Т.Б. Термины и определения: Учебно-практическое пособие -Алматы, 1999. – С. 56.

12. Шуменова Р.Т. Система процессуальных гарантий обеспечения принципов уголовного судопроизводства. / Дисс. … к.ю.н.., Алматы: Академия МВД РК, 2001. - С. 7.

13. Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 1 - М., 1982. - С. 98.

14. Гущин А.Н., Францифоров Ю.В. Доказательства, доказывание и использование результатов оперативно-розыскной деятельности: Учебное пособие - М.: «Издательство ПРИОР», 2001. - С. 44.

15. Зажицкий В.И. Правовые принципы в законодательстве РФ. // Государство и право. – М., 1996, №11. - С. 93.

16. Якупов Р.Х. Уголовный процесс: Учебник для вузов. Изд. 2-е, исправл. и доп. / Под ред. к.ю.н. В.Н. Галузо. - М.: Изд-во ЗЕРЦАЛО, 1999. - С. 77.

17. Тыричев И.В. Принципы советского уголовного процесса. - М.: ВЮЗИ, 1983. - С. 10.

18. Алексеев С.С. Общая теория права. Т. 1. - М., 1982. - С. 49.