Гражданское право, Предпринимательское право

Хамзин Ердос Жанторенович

Докторант PhD Казахского Гуманитарно-Юридического Университета, г. Астана, Казахстан

Об участии индивидуального предпринимателя в сфере

малого и среднего предпринимательства

Закон Республики Казахстан от 31 января 2006 г. «О частном предпринимательстве» (далее – Закон о частном предпринимательстве) субъекты частного предпринимательства подразделяет на субъекты малого, среднего и крупного предпринимательства (далее – МСП) (п.2 ст.6). В основу такого деления обозначенный Закон кладет некоторые ресурсные (наиболее важные) показатели предприятия, принадлежащие их участникам (учредителям) на праве собственности, хотя в самом Законе ничего и не говорится о предприятиях.

В этой связи вполне очевидно, что дифференцируя субъекты предпринимательства, Закон по существу классифицирует предприятие как имущественный комплекс (ст. 119 ГК РК), поскольку среднегодовая численность работников (трудовые ресурсы), среднегодовая стоимость активов[1] это объективные показатели предприятия, а не субъекта предпринимательства. Поэтому более точным было бы говорить о малом, среднем и крупном предприятиях и их организационно-правовой форме – индивидуальном предпринимателе, коммерческих организациях (юридических лицах), представляющих эти предприятия в хозяйственных правоотношениях в качестве субъектов предпринимательства.

Проблемы предприятия как объекта права и субъекта предпринимательской деятельности, соотношение понятий «предприятие», юридическое лицо», «организация» являются одной из остродискуссионных как в экономической, так и в правовой науках[2,145,154] и нуждаются в специальных исследованиях. Мы же ограничимся констатацией тех аспектов, которые необходимы для нашего исследования.

Будучи объектом гражданских прав, предприятие по отношению к индивидуальному предпринимателю выступает в качестве имущественного комплекса, а именно как совокупность материальных, нематериальных и персональных элементов, надлежащим образом организованных для достижения экономических целей (производства товаров, выполнения работ, оказания услуг)[3,172]. Только с помощью одного или нескольких таковых коммерческих объектов (минизаводов и иных производственных единиц, складов и т.д.) индивидуальный предприниматель осуществляет свою предпринимательскую деятельность.

Малое предпринимательство, складывающее из малых предприятий, в рыночной экономике выполняет свою, свойственную только ему, функцию. В частности, таковым можно назвать оперативность реагирования на потребности рынка товаров, работ и услуг, производство продукции малыми партиями, что невыгодно крупным производственным структурам, исключение лишних звеньев управления и т.д.

Развитие мелкого и среднего производства создает благоприятные условия для оздоровления экономики: развивается конкурентная среда; создаются дополнительные рабочие места; расширяется потребительский сектор. Развитие малых предприятий ведет к насыщению товарами и услугами, повышению экспортного потенциала, лучшему использованию местных сырьевых и людских ресурсов и т.д. Поэтому не случайно, что в последние несколько лет в странах Западной Европы, в США и Японии малый бизнес представлен совокупностью малых и средних предприятий. Основная масса в этих странах – это мелкие предприятия с численностью занятых не более 20 человек. Малые предприятия эффективны как в потребительской сфере, так и как производители необходимых для производства конечной продукции отдельных узлов и механизмов, полуфабрикатов и других элементов, выпуск которых невыгоден крупным предприятиям[4,92].

К примеру, в США малые и средние фирмы производят около 40% валового национального продукта и половину валового продукта частного сектора, обеспечивают создание и освоение около половины всех нововведений, относящихся к сфере научно-технического прогресса[4,92]. В малом предпринимательстве кроются большие резервы, которые можно эффективно использовать, в том числе и через форму индивидуального предпринимательстве, и в Казахстане.

С провозглашением в Республике Казахстан рыночных отношений для формирования правовых условий развития частного предпринимательства, в особенности МСП, в Казахстане был последовательно принят ряд законов, которые сыграли свою историческую роль. Таковыми являются:

- Закон РК от 4 июля 1992 года «О защите и поддержке частного предпринимательства», определивший основные способы и формы защиты частного предпринимательства и его поддержки, и главное закрепивший политику отказа от прямого вмешательства государства в частную предпринимательскую деятельность, установивший максимальную свободу частных предпринимателей, охрану коммерческой тайны и ответственность государственных органов и должностных лиц за нарушение прав частных предпринимателей;

- Закон РК от 19 июня 1997 г. «О государственной поддержке частного предпринимательства», который закрепил следующие принципы государственной поддержки малого предпринимательства: принцип приоритета развития малого предпринимательства в РК; принцип комплексности государственной поддержки малого предпринимательства; принцип доступности инфраструктуры поддержки малого предпринимательства и осуществляемых мер для всех субъектов малого предпринимательства; принцип международного сотрудничества в области поддержки и развития малого предпринимательства;

- Закон РК от 19 июня 1997 года «Об индивидуальном предпринимательстве». Он был направлен на реализацию установленного Конституцией РК права граждан на свободу предпринимательской деятельности, формирование системы государственных гарантий для индивидуального предпринимательства[5,23-27].

Действующий Закон о частном предпринимательстве систематизировал нормы регулирующие частное предпринимательство, и объединил их в едином законодательном акте. Данный Закон, наряду с Гражданским кодексом РК и другими законодательными актами сегодня составляет прочную правовую базу для частного предпринимательства, в том числе и индивидуального предпринимательства.

По оптимистическим данным Агентства РК по статистике доля МСП в ВВП составила в процентах: в 2005г. – 17,8; в 2006г. – 17,5; в 2007г. – 20,4; в 2008г. – 18,6; в 2009г. – 20,4; в 2010 г. – 20,2[6].

С одной стороны, это определенный результат за короткий промежуток времени, поскольку в Казахстане предпринимательство берет свое начало только с 90-х годов прошлого столетия и, соответственно, для казахстанцев это явление новое, требующее изучения и освоения. С другой, – в условиях жесточайшей экономической конкуренции, глобализации и интеграции экономических систем, эти показатели представляются крайне недостаточными. И здесь Казахстан сталкивается с серьезными проблемами. Это:

- во-первых, недооценка большинством предпринимателей роли специальных навыков и знаний для ведения предпринимательской деятельности, бизнес образования, повышения квалификации персонала;

- факты бюрократического произвола, основанного на слабом знании предпринимателями своих прав;

- коррупционные проявления, которые стали более завуалированными[7].

По результатам комплексного мониторингового исследования Фонда Даму, проведенного в 2009-2010 г., большинство предприятий сферы МСП продолжают балансировать на грани выживания. Нехватка финансовых, материальных технологических и интеллектуальных ресурсов для модернизации, диверсификации и расширения бизнеса остается хронической проблемой МСП. При этом оценка состояния развития бизнеса выглядела по результатам опроса следующим образом:

- есть средства как для поддержки, так и для расширения и совершенствования бизнеса – 18%;

- есть средства для поддержки бизнеса, но средств для его расширения и совершенствования не хватает – 36%;

- средств хватает только для поддержания текущего бизнеса – 39%;

- не хватает средств даже для поддержания текущего бизнеса – 4%;

- состояние финансов критическое – 3%.

По данным обозначенного исследования, малый и средний бизнес, особенно индивидуальные предприниматели и, еще в большей мере крестьянские хозяйства, продолжают ощущать себя нежелательными клиентами у банков второго уровня. Доля предпринимателей этих категорий, обратившихся за кредитами в банки в 20010 г. существенно снизилась по сравнению с 2009 г[8]. Все это является серьезным сигналом необходимости модернизации МСП, совершенствования механизмов его правового регулирования.

Согласно Закону о частном предпринимательстве, индивидуальные предприниматели могут быть субъектами как малого, так и среднего предпринимательства. Критерием отнесения индивидуального предпринимателя к тому или иному названному типу предпринимательства Закон определяет среднегодовую численность работников по трудовому найму. Так, индивидуальный предприниматель, не имеющий работников по трудовому найму или имеющий таковых работников, но не более 50 человек относится к субъектам малого бизнеса, а если же он имеет более 50 работников по трудовому найму, то он относится к субъектам среднего бизнеса.

В отличие от юридических лиц, среди критериев отнесения индивидуального предпринимателя к субъекту МСП Закон о частном предпринимательстве не называет среднегодовую стоимость активов за год в месячных расчетных показателя, размер которого устанавливается законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. На наш взгляд, в этом вопросе Закон исходит из возможностей индивидуального предпринимателя, ограниченных как личным его участием, так и другими условиями функционирования предприятия (ст. 7), а также ограничением в привлечении не более 50 работников по трудовому найму, если он хочет пользоваться правовым режимом, установленным для субъектов малого предпринимательства.

В соответствии с Законом о частном предпринимательстве субъектом малого предпринимательства не могут быть индивидуальные предприниматели, осуществляющие:

деятельность, связанную с оборотом наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров;

производство и (или) оптовую реализацию подакцизной продукции;

деятельность по хранению зерна на хлебоприемных пунктах;

проведение лотереи;

деятельность в сфере игорного и шоу-бизнеса;

деятельность по добыче, переработке и реализации нефти, нефтепродуктов, газа, электрической и тепловой энергии;

деятельность, связанную с оборотом радиоактивных материалов;

банковскую деятельность (либо отдельные виды банковских операций) и деятельность на страховом рынке (кроме деятельности страхового агента);

аудиторскую деятельность;

профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг;

деятельность кредитных бюро (п. 4 ст.6).

В содержании данной нормы, как видим, не содержится общего запрета, следовательно, индивидуальный предприниматель в целом может заниматься этими видами деятельности, однако таковая его деятельность будет подпадать уже под правовой режим среднего предпринимательства. Более детально осуществление этих видов предпринимательства регламентируются соответствующими отраслевыми законодательными актами. Как общие, так и специальные нормы гражданского законодательства, дополняя друг друга, через дозволения и запреты направляют поведение индивидуального предпринимателя в выгодное для него и полезное для общества и государство русло.

Индивидуальное предпринимательство предполагает осуществление таковой деятельности одним гражданином, либо объединением граждан. Закон о частном предпринимательстве выделяет личное и совместное предпринимательство.

Личное предпринимательство осуществляется одним физическим лицом самостоятельно на базе имущества, принадлежащего ему на праве собственности, а также в силу иного права, допускающего пользование и (или) распоряжение имуществом. Это означает:

- во-первых, то, что никто не праве запрещать ему (ей) заниматься тем или иным видом разрешенной предпринимательской деятельности, в том числе и супруг(а). Закон здесь, на наш взгляд, исходит из полной самостоятельности и независимости каждого из супругов, вытекающих из приоритета право… и дееспособности каждого гражданина. Единственным ограничением для занятия личным индивидуальным предпринимательством является возможность использования гражданином общего имущества супругов. Согласно Закону о частном предпринимательстве один супругов, решивший заняться предпринимательством с использованием общего имущества супругов, должен получить лишь согласие на использование этого имущества. Такое согласие может быть выражено как в отдельном документе, в брачном договоре или ином соглашении.

Кроме того, указанный Закон в абзаце 3 п. 2 ст. 7, почему-то устанавливает: «для осуществления личного предпринимательства физическое лицо использует общее имущество супругов, необходимо согласие другого супруга на такое использование, если иное не предусмотрено законами (выделено мной)». Как нам представляется, данное положение является прямым нарушением конституционного права гражданина на собственность, поэтому требует соответствующего исключения;

- во-вторых, то, что индивидуальный предприниматель осуществляет свою деятельность личным трудом, под которым следует понимать его целесообразную деятельность, направленную на приспособление среды обитания для удовлетворения своих потребностей; на превращение материальных и интеллектуальных ресурсов в нужный для личного или общественного потребления продукт, на производство товаров и услуг. Очевидно, что продукт труда индивидуального предпринимателя может (должен) быть выражен в стоимостной, денежной форме как полученный в результате его реализации доход или заработок. В процессе личного труда индивидуальный предприниматель взаимодействует с предметами труда и средствами труда, а также с окружающей средой. При этом его взаимодействие с предметами и средствами труда предопределяется развитием технологий, уровнем автоматизации производства[9].

В то же время следует иметь в виду, что в понятие личного труда индивидуального предпринимателя входит не только создание своими руками материальной продукции (оказание услуг, выполнение работ), создание своим творческим трудом интеллектуальной продукции, но, и, главным образом, то, что он, управляет своим производственным (коммерческим) предприятием: самостоятельно и единолично определяет основные направления, виды предпринимательской деятельности, наименование и перечень производимых товаров (выполняемых работ и оказываемых услуг), координирует свою деятельность с другими участниками рынка, заключает договоры и организует работу по выполнению договорных и иных обязательств и т.д. Иначе говоря, в рамках осуществления предпринимательской деятельности индивидуальный предприниматель выполняет бесчисленное множество конкретных юридических, организационно-технических и просто физических действий. Как отмечает В.А. Тихомиров[10,33], в таком качестве индивидуальный предприниматель одновременно является и топ-менеджером и исполнителем.

- в третьих, индивидуальный предприниматель вправе использовать не только свой, но и наемный труд, заключив трудовой контракт с гражданами (физическими лицами) в соответствии с трудовым законодательством, использовать труд физических и юридических лиц на основании гражданско-правового договора. При этом Закон о частном предпринимательстве не устанавливает предельного количества лиц, работающих у индивидуального предпринимателя по трудовому найму. Количество наемных работников (не более 50) влияет лишь на признание индивидуального предпринимателя субъектом малого предпринимательства.

- в четвертых, индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательства привлекает экономические ресурсы (имущество), принадлежащие ему на праве собственности, или по иным основаниям, допускающим его пользование и (или) распоряжение, использует свой интеллектуальный потенциал и инновационные технологии и т.д. Собственность гражданина и право ее использования по своему усмотрению охраняется Конституцией. И тем не менее право собственности имеет определенные ограничения, одним из которых является ограничения, вытекающие из правового режима общей совместной собственности. Поэтому в тех случаях, когда индивидуальный предприниматель для осуществления предпринимательства использует общее имущество супругов, то он должен, как уже было сказано, предварительно получить согласие своего супруга(и)[11,175-208].

При осуществлении личного индивидуального предпринимательства, согласно Закону, гражданин может использовать имущества, принадлежащего ему не только на праве собственности, а также в силу иного права. На наш взгляд, таковым правом, являются вещные права на чужую вещь (ограниченные вещные права):

а) владение (в случаях, когда оно носит самостоятельный характер, не связанный с правом собственности и с правом пользования);

б) сервитуты;

в) права, обеспечивающие исполнение обязательства (право залога, право удержания);

д) право природопользования (право землепользования, право недропользования, право водопользования и т.д.);

е) права на жилище (право нанимателя жилища, права членов семьи собственника жилища на пользование этим жилищем, право пожизненного проживания в жилище, принадлежащем другому лицу, по договору или в силу завещательного отказа; право члена кооператива на кооперативное жилище до его выкупа и т.д.);

ж) право на вещь, переданную на основе договоров, не указанных в предыдущих пунктах (право на арендованную вещь, право на вещь, взятую в доверительное управление, право на вещь, взятую на хранение, право на вещь, переданную на основе ренты, право на вещь, переданную на основе подряда и т.п.)[12,34-35].

Таким образом, индивидуальный предприниматель по законодательству РК один из основных и значимых субъектов МСП. При этом он может участвовать в МСП как в виде личного предпринимательства, так и совместного в форме:

1) предпринимательства супругов, осуществляемого на базе общей совместной собственности супругов;

2) семейного предпринимательства, осуществляемого на базе общей совместной собственности крестьянского (фермерского) хозяйства или общей совместной собственности на приватизированное жилище;

3) простого товарищества, при котором частное предпринимательство осуществляется на базе общей долевой собственности.

Литература:

1.См. ст. 6 Закона о частном предпринимательстве

2.Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография – М.: Проспект, 2008. С. 145-154.

3.Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник. Отв. ред. Е.А. Васильев, А.С. Комаров. – 4-е изд., перераб. и доп. В 2-х т. – Т.1. – М.: Междунар. Отношения, 2008. С. 172.

4.Предпринимательство: учебник для вузов / Под ред. проф. В.Я. Горфинкеля, проф. Г.Б. Поляка, проф. В.А. Швандара. – 4-е изд., перераб. и доп. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2008. С. 93.

5.Более подробно историю развития законодательства в сфере частного предпринимательства см. Сулейменов М. Частное право Республики Казахстан: история и современность. Собрание сочинений в 9 томах. Том 3. Монографии об истории и общих проблемах гражданского права. – Алматы: Юридическая фирма «Зангер», 2011. С. 61-72; Мороз С.П. Предпринимательское (хозяйственное) право: Учебник. – Алматы: Издательство «Бастау», 2009. С. 23-27.

6.См. http://www.stat.kz/digital/mal_pred/Pages/default.aspx

7.См. презентацию: Состояние развития субъектов малого и среднего предпринимательства и результаты внедрения программы «Бизнес советник». Март. 2011 г. // http://www.damu.kz/content/files/Prezentatsiya_MSB_2010.pdf

8.Подробно см. презентацию: Состояние развития субъектов малого и среднего предпринимательства и результаты внедрения программы «Бизнес советник». Март. 2011 г. // http://www.damu.kz/content/files/Prezentatsiya_MSB_2010.pdf

9.См. http://slovari.yandex.ru/личный%20и%20наемный%20труд/Охрана%20труда/Труд/

10.Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности

Тихомиров, 2009. С. 33 // см. www.juristlib.ru/getfile.php?id=647

11.Алиханова Г.А. Право на общее имущество по законодательству Республики Казахстан. Монография / Алиханова Г.А. – Алматы, 2010. С. 175-208.

12.Вещные права в Республике Казахстан / Отв. ред. М. К. Сулейменов. – Алматы: Жетi Жарғы, 1999. С. 34–35.