Байжанов М.М.
Казахский Национальный Университет имени аль-Фараби, Казахстан
Не выдача собственных граждан – как один из способов защиты своих граждан
Существует множество основании отказа от выдачи на практике государств и одним из них является невыдача собственных граждан. Вопросы права выдачи лиц совершивших преступления и порядок его осуществления регулируются национальными законодательствами и международными договорами государств. Потому что, каждое государство само решает вопросы выдачи или невыдачи граждан совершивших преступления на его территории.
Гражданство является правовым фактором, подлежащим обязательному учету при практическом решении вопроса о выдаче и как правило, защищающим его от экстрадиции, не исключая вместе с тем, уголовного преследования со стороны государства гражданства за деяния, предусмотренные в запросе иностранного государства.
Усиление борьбы с отдельными опасными видами преступности, и в частности с терроризмом, незаконным оборотом наркотиков, торговлей оружием и т.д., стремление обеспечить неотвратимость ответственности и наказания виновных, добиться более высокого уровня межгосударственного сотрудничества в борьбе с преступностью предопределяют необходимость сужения сферы различных ограничений, с которыми сталкивается экстрадиция. Как показывает международная и национальная правовая практика, подобные тенденции характерны и для правила о невыдаче граждан. Во первых, имеет место отмена запрета на выдачу собственных граждан, (например, в Германии); во вторых, допускается экстрадиция граждан с условием того, что назначенное наказание будет отбываться на территории государства гражданства преступника (п. 11 ст. 16 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности).
В связи с установлением правила
невыдачи граждан запрашиваемого государства (когда невыдача граждан носят абсолютный характер) в
договоры включены нормы относительно обязанности
осуществления уголовного преследования запрашиваемым государством против
собственных граждан, подозреваемых в совершении преступления на территории
запрашивающего государства, если последнее обращается с таким поручением, то есть единственным способом осуществления
уголовного преследования и привлечения к уголовной ответственности является
передача уголовного дело. В таком случае запрашиваемое государство производит необходимые
действия в соответствии со своим законодательством и информирует запрашивающее
государство о результатах уголовного преследования. В других случаях невыдача своих граждан носят
относительный характер, то есть допускается в исключительных случаях. Эти
обстоятельства в основном связаны с разновидностью совершенных преступлений, с
применением принципа взаимности и заключением международных договоров.
Достаточно часто лица, виновные в совершении преступлений,
посягающих на интересы других государств или их подданных, укрываются на
территории страны своего гражданства, для того чтобы избежать уголовной ответственности,
и в связи с этим возникает проблема их выдачи. Не вызывает никаких сомнений,
что расследование и судебное разбирательство по уголовному делу, связанное с
исследованием обстоятельств преступления (допросы свидетелей и потерпевших,
проведение экспертиз, осуществление иных судебно-следственных действий), может
быть эффективным лишь в том случае, если оно проводится по месту совершения
преступления, т.е. в соответствии с территориальным принципом. С другой
стороны, государство гражданства лица, если бы оно выдавало его, должно было бы
согласиться с определенным ограничением своей суверенной власти, безусловно
распространяющейся в первую очередь на своих граждан, а также на находящихся на
его территории иностранцев и лиц без гражданства.
В некоторых государствах были приняты специальные законы запрещающие выдачу своих
граждан. Например, ст. 2 закона Швейцарии о выдачи от 1883 г., ст. 3 закона
Аргентины о выдачи от 1885 г., ст. 5 закона Франции о выдачи от 1927 г.
охватывает эти правила.
Нормы о выдаче лиц совершивших преступления на территории Республики Казахстан закреплены в Конституции Республики Казахстан от 30 августа 1995 года, в законе о гражданстве от 20 декабря 1991 года, в уголовном кодексе от 16 июля 1997 года и в уголовном процессуальном кодексе от 13 декабря 1997 года. Эти нормативно-правовые акты можно разделить условно на две группы в зависимости от субъектов которые подлежат к выдаче.
В первую группу можно отнести Конституцию Республики Казахстан и закон о гражданстве, где закреплены нормы в отношении собственных граждан Республики Казахстан.
Во
вторую группу относим уголовный и уголовно-процессуальный кодексы Республики Казахстан. В них
закреплены право и процедура выдачи на ряду собственными гражданами Республики
Казахстан иностранных граждан и лиц без гражданство совершивших преступления
непосредственно на его территории.
В ст. 11 Конституции Республики Казахстан
закреплено положение что, «Гражданин Республики Казахстан не может быть выдан иностранному
государству, если иное не установлено международными договорами Республики». Это же положение закреплено в ст. 8 закона о гражданстве.
Это означает,
что правила не выдача собственных граждан не является абсолютным, то есть, если
международные договора позволяет, то допускается выдача своих граждан.
В
этом случае, в
каких случаях не допускается выдача своих
граждан определено в ч.1 ст. 8 уголовном кодексе
Республики Казахстан, согласно которой гражданин Республики Казахстан
совершившие преступления на территории других стран не может быть выдан, если иное не установлено
международными договорами Республики. Из этого можно сделать вывод что, Республика Казахстан выдает своих
граждан во первых, только если они совершили преступления и во вторых, выдают когда это обязательство закреплено в международных договорах.
Если у нас не исключают возможности выдачи своих граждан
иностранным государствам, то в международном сообществе есть государства
которые вообще не допускает выдачи своих граждан. В
качестве примера можно привести Российскую Федерацию. Согласно ч. 1 ст. 61
Конституции от
12 декабря 1993 года гражданин РФ не может быть выдан или выдворен другому
государству. Правила, согласно
которой запрещается выдворения или выдача своих граждан является одним из
гарантией свободного использования прав и свобод и полностью соответствует ст.
13 Всеобщей декларации прав человека, где закреплено положение о том, что
каждый человек имеет право покинуть территорию любого государства и
возвращаться. Однако Закон "О гражданстве Российской
Федерации", принятый ранее новой Конституции, в одной фразе формулирует
правило и одновременно исключение из него: "Гражданин Российской Федерации
не может быть выдан другому государству иначе как на основании закона или
международного договора Российской Федерации" (ч. 2 ст. 1). Как видно,
положение Закона противоречит действующей Конституции, вследствие чего,
лишенное юридической силы, оно не согласуется также с договорами о правовой
помощи, включая Конвенцию СНГ. Россия является членом Европейской Конвенции об
экстрадиции 1957 г., она подписала эту Конвенцию с оговорками, запрещающими выдачу
российских граждан.
В
основном невыдача собственных граждан свойственна романо-германской правовой
системе. В свою очередь в странах общего права выдача собственных граждан
является исключительным признаком. Их позиция обясняется тем, что страны общего
права руководствуется принципом территориальной юрисдикции по вопросам выдачи
граждан. Согласно этому принципу суд осуществляют юрисдикцию только в отношении лиц совершивших
преступления на его территории. Впоследствии лица совершившие преступления на территории других стран
и вернувшиеся в свою страну
возможно останутся без наказания. Однако несмотря на довольно широкую сферу
применения, невыдачу собственных граждан нельзя считать общепризнанной,
поскольку для ряда государств (США, Великобритания, Канада, и т.д.) характерна
противоположная
практика, хотя при этом выдача и оговаривается рядом условий: а) необходимо
наличие договора, в котором предусмотрена подобная выдача; б) другая сторона
должна придерживаться той же практики; в) выдача осуществляется на условиях
взаимности.[1, с. 9]
Всем
известно, что
Казахстанская национальная правовая система относится романо-германской
правовой системе. Потому что, источником права признается в первую очередь не судебные прецеденты как в странах общего права, а
нормативно-правовые акты.
Вопросы
выдачи иностранных лиц и лиц без гражданство регулируется ч. 2 ст. 8 Уголовного
кодекса Республики Казахстан. В
соответствии с ней Согласно которой иностранцы и лица без гражданства,
совершившие преступления за пределами Республики Казахстан и находящиеся на
территории Республики Казахстан, могут быть выданы иностранному государству для
привлечения к уголовной ответственности или отбывания наказания в соответствии
с международным договором Республики Казахстан.
В данном случае вместо слова иностранцы нужно
применить словосочетание иностранные лица. Потому что, понятие иностранцы в
международном праве применяется в двух значениях. В широком смысле, иностранцы
это совокупность лиц не являющихся гражданами данного государства. В узком смысле, на эту категория относиться
не свои граждане находящиеся на его
территории, а граждане имеющие гражданство другой страны.
Другими словами понятие иностранцы охватывают и иностранных лиц и лиц без гражданства.
Понятие иностранных граждан и лиц не
имеющих гражданства дается в законе «о правовом положении
иностранных граждан на территории Республики Казахстан» от 19 июня 1995 года.
Иностранными гражданами признается не граждане Республики Казахстан имеющие
доказательство о принадлежности другому государству.
В пункте 2 ст. 8 уголовного кодекса РК по вопросам выдачи
иностранных лиц и лиц без гражданства не регулирован один момент. Если быть точнее, в этой
статье речь идет о выдаче иностранцев совершивших преступления только за
пределами Казахстана. Однако возможны случаи, когда лицо совершает преступления
не только на территории Республики Казахстан, но также на территории других
государств. А вопросы выдачи иностранных лиц совершивших преступления на
территории Республики Казахстан вообще
не урегулированы. Эту позицию можно обосновать только с тем, что только
казахстанские суды могут привлечь к уголовной ответственности лиц совершивших
преступления на ее территории (в мировой практике широко применяется).
На основе вышесказанного перед Казахстаном может
быть поставлен вопрос о выдаче лиц совершивших преступление на территории двух
и более государств. Было бы правильнее дополнить и издать в новой редакции п. 2
ст. 8 уголовного кодекса РК в следующем порядке: «иностранные лица и лица без гражданства
находящиеся на территории РК и совершившие преступления на территории РК и за
ее пределами могут быть выданы иностранным государствам для привлечения их к
уголовной ответственности или для приведения приговора суда в исполнение
согласно международным договорам РК или на основе принципа взаимности».
Можно с уверенностью сказать что, согласно этим
нормам внедрение принципа взаимности соответствует международно-правовой договорной
практике Республики Казахстан. Потому что, в настоящее время широко
распространено применение принципа взаимности в межгосударственном
сотрудничестве по вопросам выдачи лиц совершивших преступление. Ее суть состоит
в том, что две договаривающиеся стороны на основе взаимного соглашение
оказывают друг другу помощь или удовлетворяют просьбы друг друга о выдаче на
основе взаимности.
Лица без гражданства по своему правовому статусу в
отличие от граждан могут быть выданы по усмотрению государства, на территории
которого они постоянно проживают. Лица с двойным и более гражданством подлежат
защите на территориях всех государств, гражданами которых они являются, т.е.
наравне с гражданами этих государств. Сложнее обстоит дело с выдачей граждан
третьих стран. Нормы Кишиневской конвенции не обязывают производить выдачу в
таких случаях. Каждое государство при этом руководствуется национальным
законодательством. В практике нередки случаи, когда государства выдают граждан
третьих стран. Например, в 1993 г. Киргизская Республика выдала Узбекистану
российского гражданина, обвиняемого в совершении преступлений на территории
Узбекистана. В некоторых экстрадиционных договорах имеется нормы, требующие
предварительного согласия от государства гражданства выдаваемого преступника.
Однако это скорее всего исключение из общего правила – государства не берет на
себя договорных обязательств по отношению к третьему государству в случае
выдачи преступника и поступает по своему усмотрению. [2, с 119]
Еще одним недостатком принципа невыдачи своих граждан
является не достаточно урегулированный вопрос выдачи граждан которые получили
гражданства после совершения преступления. В этом случае применяется два
противоположных метода. В свое время Институт международного права в Оксфордской
сессии, а также 1927 году Американский институт международного права в
Монтевидео на своей сессии утвердили в своей резолюции правила о том, что
гражданства лица обвиняемого в совершении преступлении не должно служить
основанием отказа от выдачи и эту практику поддержали следующие государства: США, Греция, Франция и
т.д., и наоборот государства: Бельгия, Нидерланды и Уругвай закрепили такой
режим невыдачи своих граждан и для таких категории лиц (Например, в ст. 10
закона о выдаче Бельгии от 1874 года 15 марта). [3, с 49]
В настоящее время, сознавая необходимость совместной борьбы с организованной преступностью, государства допускает выдачи собственных граждан за совершение международных преступлений. Например, в Римском статуте Международного уголовного суда государства участники закрепили обязанность выдать собственных граждан.
Несмотря на то, что некоторые государства допускают выдачи собственных граждан, на международной практике
(все страны ЕС имеют
между собой правовые соглашения, позволяющие выдачу своих граждан. Аналогичная
ситуация и в США,
в Англии и в Канаде) невыдача собственных граждан является общепризнанной, например,
КНР, Япония,
Израиль, Литва не экстрадируют своих граждан.
1998
году в Риме принят Статут международного уголовного суда где впервые был
учрежден международный суд, согласно
которой государства-члены добровольно отдают часть своего суверенитета. При осуществлении юрисдикции
Международного
уголовного Суда, который
ограничен только сложными преступлениями
(геноцид,
экоцид, преступления против
человечности, военные преступления и агрессия), государства-члены
обязуются выдавать уголовно-преследуемых лиц суду. В
данном случае конституционный принцип о невыдаче своих граждан не применяется,
так как речь идет о передаче к юрисдикции Международной Организации (в Статуте
применяется такой термин). А также, в Статуте закреплены специальные
положение,
согласно которой предоставление иммунитета или специальные
процессуальные нормы на основе национального либо международного права должностное положение лиц не должно препятствовать при осуществлении
юрисдикции Судом.
В договорах детально регламентируются вопросы процедуры выдачи,
юридические действия, связанные с предъявлением запрашивающим государством
требования о выдаче и его выполнением запрашиваемым государством. Ссылка на
международные договоры имеет здесь важное значение прежде всего в связи с
общепризнанным правилом невыдачи собственных граждан (граждан запрашиваемого
государства). Европейская конвенция
об экстрадиции в ст. 6 установила, что Договаривающаяся Сторона имеет право
отказать в экстрадиции своих граждан. Согласно п. 1 ст. 89 Кишиневской
конвенции о правовой помощи выдача не производится, если соответствующее лицо
является гражданином запрашиваемой Договаривающейся Стороны. А также пункт «а»
ст. 4 Типового договора о выдаче предусматривает, что если лицо, в отношении
которого поступает просьба о выдаче, является гражданином запрашиваемого
государства, то в выдаче может быть отказано.
Кроме того, отказ от выдачи собственных граждан закреплен и
в двусторонних договорах Республики Казахстан. В качестве примера можно привести
договор между РК и Корейской Народно-Демократической Республикой о взаимной
правовой помощи по гражданским и уголовным делам (г. Пхеньян, 7 апреля 1997
года). Согласно ст. 30/1 выдача не производится, если лицо, о выдаче которого
просит запрашивающая Договаривающаяся Сторона является гражданином
запрашиваемой Договаривающейся Стороны.
Договор между РК и Литовской Республикой о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (г. Вильнюс, 9
августа 1994 года). Согласно ст. 61/1
выдача не имеет места, если лицо в отношении которого направлена просьба о
выдаче является гражданином
запрашиваемой Договаривающейся Стороны или лицом, которому в этом государстве
предоставлено право убежища.
Договор между РК и Китайской Народной Республикой о
правовой помощи по гражданским и уголовным делам (г. Пекин, 14 января 1993
года). Где в ст. 25/2 закреплен, что подозреваемый или обвиняемый указанный в
поручении, является гражданином запрашиваемой Договаривающейся Стороне
находится на территории запрашивающей Договаривающейся Стороны.
Таким образом, отказ от выдачи собственных граждан не означает поощрения виновных лиц, поскольку существует возможность их уголовного преследования со стороны государства гражданства. Даже отсутствие договора не означает безнаказанность лица совершившего преступление и сбежавшего на территорию других стран. В этом случае преступник должен быть наказан по юрисдикции государства, на территории которого находится, согласно принципу aut debere aut penere (либо выдай, либо накажи).
Литература:
Международные договоры:
1. Договор между РК и Корейской Народно-Демократической Республикой о
взаимной правовой помощи по гражданским и уголовным делам (г. Пхеньян, 7 апреля
1997 года)
2. Конвенция о передачи осужденных лиц (Страсбург, 21 наурыз 1983 ж.)
3. Договор между РК и Литовской Республикой о
правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным
делам (г. Вильнюс, 9 августа 1994 года)
4. Договор между РК и Китайской Народной
Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (г. Пекин, 14
января 199з года)
6. Римский Статут
Международного уголовного Суда от 1998 г.
Законы Республики Казахстан:
1. Конституция
Республики Казахстан от 30 августа 1995 г.
2. Уголовный кодекс Республики Казахстан от 16 июля 1997 г.
3. Уголовный процессуальный кодекс РК от 13 декабря 1997 г.
4. Закон Республики
Казахстан от 20 декабря 1991 года «О гражданстве Республики Казахстан»
5. Закон Республики Казахстан от 19 июня 1995
года «О правовом
положении иностранцев»
Юридические литературы:
1. Сафаров Н.А. Экстрадиция в международном уголовном праве: проблемы теории и практики. С. 9
2. Табалдиева
В.Ш. Правовая помощь по уголовным делам Диссертация на соискание ученой степени
кандидата юридических наук. Москва 1997 г. с. 119
3. Даубасов
С. Ш. Қылмыс жасаған тұлғаларды ұстап беру
(экстрадиция) аясындағы қатынастарды халықаралық құқықтық
реттеу. С. 48.