Белхожаева Д.Ж.- магистр права КазНПУ им. Абая

Республика Казахстан, г. Алматы

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ДОГОВОРА ЛИЗИНГА

ПО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВУ РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН

В условиях современного развития рыночных отношений в Республике Казахстан все большее распространение получает лизинг как один из наиболее эффективных финансовых инструментов, способных привлечь и направить инвестиции в реальный сектор национальной экономики. Однако как показывает практика, несмотря на то, что за сравнительно небольшой промежуток времени в республике практически с нуля было сформировано законодательство, посвященное правовому регулированию лизинговых отношений, как лизинговые компании, так и лизингополучатели сталкиваются с массой проблем, вызванных несовершенством отдельных норм действующего законодательства. Между тем в зависимости от того, насколько правовое регулирование лизинговых отношений будет адекватным их природе, зависит дальнейшее развитие реального сектора экономики, испытывающего острую потребность в обновлении физически и морально устаревших основных средств, а в конечном итоге и создание сильных конкурентоспособных отечественных предприятий.

Договор лизинга является одним из новых видов гражданско-правовых обязательств в законодательстве Республики Казахстан, правовое регулирование которого в настоящее время сопряжено с рядом проблем. Прежде всего – это проблемы определения правовой природы договора лизинга, определения его квалифицирующих признаков, классификации форм и видов лизинга, проблемы формирования структуры договорных связей лизинговых правоотношений и многие другие.

Исследование теоретических и практических проблем правового регулирования отношений, возникающих при заключении и исполнении договора лизинга, выявило необходимость совершенствования отдельных положений действующего законодательства Республики Казахстан о лизинге. Вместе с тем, следует отметить, что некоторые проблемы правового регулирования лизинговых отношений не могут быть решены изолированно от общих теоретических проблем, стоящих перед наукой гражданского права на современном этапе ее развития. Рассмотрим основные проблемные вопросы правового регулирования договора лизинга по законодательству Республики Казахстан.

В Республике Казахстан институт лизинга имеет более чем 19-летнюю историю становления и развития, поскольку формирование лизинговых структур на внутреннем рынке началось со второй половины 1989 г. (1; стр. 28).

Лизинг как разновидность имущественного найма (аренды), является одним из наиболее выгодных форм аренды. Так как лизинг предполагает 100 процентное кредитование и не требует начала платежей. При лизинге контракт заключается на полную стоимость имущества. Арендные платежи обычно начинаются после поставки имущества арендатору либо позже Гораздо проще получить контракт по лизингу, чем ссуду. Особенно это относится к мелким и средним предприятиям. В некоторых случаях гарантийным обеспечением сделки может служить само оборудование. При невыполнении арендатором своих обязательств лизинговая компания сразу же забирает свое имущество.

Также лизинговое соглашение очень гибко. При лизинге арендатор может рассчитывать поступление своих расходов и выработать с арендодателем соответствующую удобную схему финансирования. Платежи могут быть ежемесячными, ежеквартальными и те, суммы платежей могут отличаться друг от друга. Ставка может быть фиксированной и плавающей. Хотя и существует риск устаревания оборудования. Но вместе с тем арендатор имеет возможность постоянно обновлять свой парк оборудования. В случае лизинга арендатор может использовать сразу гораздо больше производственных площадей, чем при покупке. Временно высвобожденные благодаря лизингу деньги он может вложить на какие-либо цели. Так как лизинг долгое время служит средством реализации продукции и развития производства, то государственная политика, как правило, направлена на поощрение и расширение лизинговых операций. Для тех кто еще не сталкивался на практике с лизингом, или тем, кто уже имеет первый опыт, но желает подкрепить развить его, целесообразно овладеть правовым инструментарием проведения лизинговых операций, которые прежде всего отражены в Гражданском кодексе Республики Казахстан (особенная часть) (далее – ГК РК) (2).

В целях поддержки развития рыночной экономики Республики новый гражданский кодекс Республики Казахстан закрепил основы частно-правового регулирования и рассмотрел по-новому вопросы правового регулирования имущественного найма (аренды), что явилось следствием широкого использования опыта международного регулирования арендных отношений.

Гражданский кодекс расширил правовое регулирование отдельных и наиболее важных видового имущественного найма (аренды). Так, в главе 29 параграфом 2 предусмотрена такая разновидность имущественного найма, как лизинг. Для данной разновидности имущественного найма предусмотрена особенность, по сравнению с общим положениям, в частности, по существенным условиям.

Вместе с тем необходимо отметить, что общие положения о имущественном найме (аренды) применяется к лизингу, как и к другим разновидностям имущественного найма, если только параграфом 2 главы не установлены иные правила. Так например согласно статьи 540 ГК РК по договору имущественного найма (аренды) наймодатель обязуется предоставить нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование, что не противоречит статьи 565 ГК РК по договору лизинга, которая гласит что: «лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца и предоставить лизингополучателю это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату».

При этом в процесс заключении по договору лизинга, согласно, статьи 567, помимо условий при заключении договора в статье 542, должны содержаться следующие условия: наименование продавца имущества; условия и срок передачи имущества лизингополучателю; размер и периодичность платежей; срок договора; условия перехода имущества в собственность лизингополучателя, если такой переход предусмотрен договором.

Договор является важнейшим регулятором экономических отношений в лизинговой деятельности. И поэтому вся договорная работа требует более высокого класса, поскольку с пониманием природы и видов договоров, их содержания, соблюдения порядка заключения, с добросовестным исполнением, четким применением мер ответственности связаны по сути дела многие стороны лизинговой деятельности.

Новое гражданское законодательство предусматривает важные принципы правового регулирования субъектов лизинговых взаимоотношений.

Нормами гражданского права предусмотрены правила при заключении договора. Такие нормы установлены в статьях 565, 567, 570 ГК РК.

Поскольку, согласно гражданскому законодательству лизинг рассматривается как разновидность имущественного найма (аренды), то к договору лизинга также применяются нормы общего положения. Необходимо также отметить, что гражданское законодательство предусматривает нормы по исполнению обязательств перед нанимателем (лизингополучателем) по договору лизинга, так статья 547 пункт 3 гласит: «Если наймодатель не предоставил нанимателю сданное внаем имущество в указанный договор срок, а если в договоре такой срок не указан, - в разумный срок, наниматель вправе истребовать от него это имущество в соответствии со статьей 355 настоящего Кодекса либо потребовать расторжения договора».

Данная статья предоставляет, право лизингополучателю не только по истребованию имущества, но и расторжение договора, но и где обязанность лизингодателя предоставить лизингополучателю предмет лизинга, является его основной обязанностью.

Законодательство также предусматривает, что по требованию одной из сторон договор может быт изменен или расторгнут досрочно в судебном порядке.

Статья 556 устанавливает право лизингодателя при определенных условиях изымать предмет лизинга у лизингополучателя и расторгнут договор. Пункт 2 данной статьи, что лизингодатель в четырех случаях вправе бесспорно изъять имущество у лизингополучателя: если наниматель пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества, несмотря на письменное предупреждение наймодателя о прекращении таких действий; если наниматель умышленно или по неосторожности существенно ухудшает имущество; если наниматель более двух раз по истечении установленного договором срока платежа не вносит плату за пользование имуществом; если наниматель не производит капитального ремонта имущества в установленные договором найма сроки, а при отсутствии их в договоре – в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законодательными актами или договором обязанность капитального ремонта лежит на нанимателе.

Исполнение лизингополучателя обязательств в бесспорном порядке не мешает его права досрочного расторжения договора, в целях удовлетворения его законных имущественных интересов, которые также отражены пункте 3 статьи 556 ГК РК (особенная часть): наймодатель не предоставляет имущество в пользование нанимателю либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества; наймодатель не производит в установленные договором сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки возложенной на него обязанности капитального ремонта имущества; переданное нанимателю имущество имеет недостатки, препятствующие его использованию, которые не были оговорены наймодателем при заключении договора, не были заранее известны нанимателю и не могли быть обнаружены им во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора; если имущество в силу обстоятельств, за которые наниматель не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для пользования.

Из сказанного видно, что гражданское законодательство защищает как лизингодателя, так и лизингополучателя, что свидетельствует о явно равном отношении к участникам лизинга, дисбалансе в защите их интересов.

Нормами гражданского законодательства статьей 549 регулируются права третьих лиц на сдаваемое внаем имущество: «Передача имущества внаем не является основанием для прекращения или изменения прав на третьих лиц на это имущество. При заключении договора найма наймодатель (лизингодатель) обязан предупредить нанимателя (лизингополучателя) о всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество. Неисполнение лизингодателем этой обязанности дает лизингополучателю право требовать уменьшения платы за пользование имуществом либо расторжения договора». Безусловно, наличие прав третьих лиц на сдаваемое в наем имущество влияет на условие найма - в первую очередь может быть существенно снижен размер периодических платежей. Однако, если лизингополучатель своевременно уведомлен о наличии таких обстоятельств, ни о каком нарушении условий договора речи идти не может, равно как и о санкциях о нарушении.

Отдельно хочется сказать о переходе в собственность предмета лизинга лизингополучателю. При заключение договора имущественного найма лизингополучателем может быть предусмотрено, что нанятое имущество переходит в собственность нанимателя на условиях, определенных соглашением сторон, или если условие о выкупе нанятого имущества не предусмотрено в договоре, оно может быть установлено дополнительным соглашением сторон, которые при этом вправе договориться о зачете ранее выплаченной платы за пользование имуществом в выкупную цену ( статья 562 ГК РК ч. II).

Учитывая, что новое законодательство более полно и более детально определяет права участников в имущественном обороте, можно сказать Гражданский кодекс являясь правовой основой, охватил весь аспект норм, необходимых для руководства правового регулирования лизинговой деятельности в Республики Казахстан.

Между тем договор лизинга в качестве самостоятельного гражданско-правового обязательства появился в законодательстве Республики Казахстан только с принятием и введением в действие с 1 июля 1999 г. Особенной части ГК РК. Спустя год был принят специальный нормативный правовой акт – Закон Республики Казахстан от 5 июля 2000 г. № 78-II «О финансовом лизинге» (далее – Закон о финансовом лизинге) (3).

Между тем, в данных нормативных правовых актах отсутствует унифицированный подход к правовому регулированию договора лизинга в целом, и в частности к использованию так называемой лизинговой терминологии. Между понятиями «лизинг» и «договор лизинга» законодатель не всегда проводит четкую грань. В результате в § 2 гл. 29 ГК РК понятие «лизинг» используется в качестве синонима понятия «договор лизинга». Анализ же норм Закона о финансовом лизинге позволяет сделать вывод, что в данном нормативном правовом акте, в отличие от ГК, понятия «лизинг» и «договор лизинга» не являются тождественными, поскольку здесь законодатель рассматривает понятие «финансовый лизинг» как вид инвестиционной деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 565 ГК РК договором лизинга признается особый вид договора имущественного найма (аренды), по которому лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца и предоставить лизингополучателю это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату. При разработке соответствующих положений ГК РК о договоре лизинга в основу была положена концепция Оттавской Конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г.

Согласно же ст. 2 Закона о финансовом лизинге, финансовым лизингом является вид инвестиционной деятельности, при которой лизингодатель обязуется передать приобретенный в собственность у продавца и обусловленный договором лизинга предмет лизинга лизингополучателю за определенную плату и на определенных условиях во временное владение и пользование на срок не менее трех лет для предпринимательских целей. При этом передача предмета лизинга по договору лизинга должна отвечать одному или нескольким из следующих условий: передача предмета лизинга в собственность лизингополучателю и (или) предоставление права лизингополучателю на приобретение предмета лизинга по фиксированной цене определены договором лизинга; срок лизинга превышает 75% срока полезной службы предмета лизинга; текущая (дисконтированная) стоимость лизинговых платежей превышает 90% стоимости предмета лизинга.

Аналогичный подход к определению финансового лизинга предусмотрен Налоговым кодексом Республики Казахстан (4).

Таким образом, можно сделать вывод, что в соответствии с особенностями действующего казахстанского законодательства о лизинге, признаки финансового лизинга имеют двойственную природу. Во-первых, это юридические признаки, сконструированные на основе легального определения договора лизинга, отличающего этот договор от иных видов договоров имущественного найма (ст. 565 ГК РК), во-вторых, это, условно говоря, экономические признаки или признаки, выделяемые для целей налогообложения, предусмотренные ст. 2 Закона о финансовом лизинге, позволяющие отличать финансовый лизинг от оперативного. Иными словами, законодатель, определяя таким образом финансовый лизинг, рассматривает его как некую экономико-правовую категорию, что, на наш взгляд, недопустимо.

И это далеко не единственные противоречия между двумя названными нормативными актами. Так, например, Закон о финансовом лизинге, в отличие от норм § 2 гл. 29 ГК РК, содержит самостоятельные нормы, касающиеся замены лизингодателя или лизингополучателя. Так, в соответствии со ст. 18 Закона лизингодатель и лизингополучатель, если иное не предусмотрено Законом о финансовом лизинге, договором лизинга или законодательными актами РК, вправе передать все принадлежащие им права по договору лизинга третьим лицам по обоюдному согласию сторон. В данном случае, исходя из названия статьи, можно предположить, что речь идет о перемене лиц в обязательстве. Однако если при перемене лиц во взаимном обязательстве происходит переход прав от прежнего кредитора к новому и одновременно перевод долга прежнего должника на нового, то в вышеназванной статье Закона о финансовом лизинге речь идет только о переходе прав. Можно назвать еще не одну статью Закона, которая бы противоречила общим положениям ГК.

В этой связи возникает закономерный вопрос, нормы какого законодательства имеют приоритет – общего (ГК) или специального (Закона о финансовом лизинге)? Проблема соотношения норм общего и специального гражданского законодательства в настоящее время является одной из наиболее острых теоретических проблем, существенным образом влияющих на правоприменительную практику. В цивилистической литературе можно встретить, как минимум, две абсолютно противоположных позиции по данному вопросу, а Закон Республики Казахстан от 24 марта 1998 г. № 213-1 «О нормативных правовых актах» не содержит специальных положений на этот счет. Как отмечают Ю.Г. Басин, М.К. Сулейменов, Р. Книпер, такое молчание Закона «оправдано тем, что при сравнении правил, входящих в состав разных нормативных правовых актов одинакового уровня трудно определить с должной степенью достоверности, какой акт считать общим, а какой – специальным. Такая трудность особенно часто проявляется в гражданском законодательстве, где действуют сотни законов, постановлений, положений, инструкций и т.п., охватывающих те или иные группы отношений с разных позиций и с разной степенью детализации» (5).

Разработчики Закона Республики Казахстан от 5 июля 2000 г. № 75-II «О внесении изменения и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам лизинга», а также Закона Республики Казахстан от 10 марта 2004 г. № 532-II «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам финансового лизинга» предприняли попытку решить проблему путем внесения дополнений в ст. 564, а также ст. 565 (п. 3) ГК РК, поскольку согласно п. 2 ст. 6 Закона о нормативных правовых актах нормы законов в случаях их расхождения с нормами кодексов РК могут применяться только после внесения в кодексы соответствующих изменений. Так, в соответствии с последними изменениями согласно п. 3 ст. 565 ГК РК законодательными актами РК могут быть установлены особенности отдельных видов договора лизинга. Однако Законом о финансовом лизинге предусматриваются не только особенности правового регулирования отдельных видов договора лизинга, но и зачастую совершенно иные принципы правого регулирования договора финансового лизинга, отличные от общих положений ГК РК о договоре лизинга.

В результате такие изменения фактически закрепили приоритет норм Закона Республики Казахстан от 5 июля 2000 года № 78-II «О финансовом лизинге» (как норм специального законодательства) перед аналогичными нормами Гражданского кодекса (общими нормами). Проблема с соотношением ГК РК и Закона о финансовом лизинге, действительно, была бы решена, если бы Закон не содержал в себе внутренних противоречий, а дополнял бы и развивал те положения Гражданского кодекса о договоре лизинга, которые объективно не могут быть детально урегулированы в Кодексе. В юридической литературе по этому поводу были высказаны справедливые опасения, что такое решение проблемы приведет к тому, что «станет юридически возможным включать в другие законодательные акты нормы, фактически игнорирующие положения ГК. Это один из некоторых способов разрушения стройной системы регулирования экономических отношений, установленной ГК, путем внесения поправок в сам ГК» (6; стр. 29).

Таким образом, в настоящее время в Казахстане Гражданским кодексом регулируется договор лизинга как разновидность договора имущественного найма (аренды), а Закон о финансовом лизинге посвящен регулированию финансового лизинга как вида инвестиционной деятельности, которая в свою очередь представляет собой одну из разновидностей предпринимательской деятельности.

Как известно, в мировой практике основными видами лизинга признаны финансовый и оперативный лизинг. Действующее лизинговое законодательство РК не содержит определения «оперативный лизинг», при котором, как правило, имущество передается на срок, существенно меньший срока его экономической службы, а по истечении срока договора возвращается лизингодателю, который в таком случае не получает полную компенсацию осуществленных им затрат. Исходя из анализа норм § 2 гл. 29 ГК РК и Закона о финансовом лизинге, можно сделать вывод, что понятие «договор лизинга», закрепленное в п. 1 ст. 565 ГК РК, является родовым по отношению к таким его видам, как договор финансового и договор оперативного лизинга.

При этом в силу того, что особенности договора финансового лизинга регулируются нормами Закона о финансовом лизинге, фактически имеющего приоритет перед нормами ГК, можно сделать вывод, что в настоящее время отдельные положения ГК в основном применяются к оперативному лизингу.

Библиографический список:

1 Смагулов А., Каирленов М. Лизинг в Казахстане // National Business. – 2004. – № 2 (5). – С. 28-31.

2 Гражданском кодексе Республики Казахстан (особенная часть) от 27 июля 1999 г. - Алматы: Юрист, 2010.

3 Закон Республики Казахстан от 5 июля 2000 г. № 78-II «О финансовом лизинге» // Казахстанская правда, 2000. – 7 июля.

4 Кодекс Республики Казахстан «О налогах и других обязательных платежах в бюджет» (Налоговый кодекс), принятый Парламентом Республики Казахстан 10 декабря 2008 г. – Алматы: Юрист, 2010.

5 Басин Ю., Сулейменов М., Книпер Р. Устранение противоречий при толковании и применении гражданского законодательства // Юридическая газета. – 1996. – 30 июня. – № 26 (293).

6 Уакпаев М.С. Проблемы совершенствования законодательства о лизинге // Юрист. – 2004. – № 2. – С. 29-32.