Султанов Г. Д.

Карагандинский Государственный Университет им. Е.А. Букетова

Классификация инвестиционных договоров в сфере недропользования.

Вопросы классификации контрактов на недропользование также, как и других видов инвестиционных договоров, не получили надлежащего законодательного закрепления. В 90-е годы перечень контрактов на недропользование был более конкретным, в него включались: контракт о концессии, контракт о разделе продукции, контракт на предоставление услуг (сервисный контракт), контракт о совместной деятельности. Действующим законодательством предусматривается деление контрактов на недропользование в зависимости от вида недропользования (разведка, добыча, совмещенная разведка и добыча, строительство и эксплуатации подземных сооружений, несвязанные с добычей (разведкой) полезных ископаемых).[1]

Отсутствие в законодательстве конкретных видов контрактов на недропользование, не означает, что какие-либо из них не могут быть использованы. Данные виды контрактов широко применяются в договорной практике зарубежных государств, соответственно могут быть использованы и в нашей республике.

Попытки проведения единой классификации видов договоров в сфере недропользования уже предпринимались в теории горного права. В частности, А.И. Перчик выдвигает в качестве определяющих условий формирования возможных типов договоров в недропользовании следующие: 1) право собственности на добытую продукцию; 2) правовой режим взаимоотношений государства и недропользователь; 3) налоговый режим. В зависимости от приведенных условий, по мнению А.И. Перчика, возможны только два варианта решения: если право собственности на добытую продукцию передается инвестору, то при административно-правовом режиме пользования недрами заключается лицензионное соглашение, а при гражданско-правовом – заключается концессионное соглашение; если же право на добытую продукцию не передается инвестору, то заключаются контракт на предоставление услуг или соглашение о разделе продукции (то есть применяется гражданско-правовой режим пользования недрами) [2].

Говоря о классификации контрактов в сфере недропользования, следует согласиться с мнениями отечественных ученых (Ю.Г. Басина, М.К. Сулейменова, Е.Б. Осипова, О.И. Ченцовой), согласно которым можно выделить два основных типа контрактов на недропользование с подразделением их на виды: контракты арендного типа (концессионные контракты); контракты подрядного типа (контракт подряда на геологическое изучение недр); контракт (соглашение) о разделе продукции; сервисный контракт. Но, как отмечает М.К. Сулейменов, эта классификация применима лишь в том случае, если признавать гражданско-правовую природу договоров на недропользование [3]. В целом, следует выделить следующие виды договоров в сфере недропользования: концессионное соглашение (концессия), соглашение о разделе продукции, сервисный контракт (контракт на предоставление услуг).

Наряду с перечисленными видами контрактов в Российской Федерации широко применяется лицензионное соглашение. По мнению А.И. Перчика, структура лицензионного соглашения выглядит следующим образом: 1) общее положения (статьи, определяющие цели и предмет соглашения, намерения сторон, в частности иностранной, сотрудничать с российскими объединениями участвовать в социальном развитии региона, в котором находиться месторождение); 2) регулирование производства (статьи, регламентирующие структуру управления проектом освоения месторождения, производственные требования и обязательства недропользования); 3) регулирование правовых отношений (право на территорию; распоряжение углеводородами; право собственности на имущество и т.д.); 4) регулирование экономической деятельности; 5) процедурные вопросы. Несмотря на применение понятия «соглашение» (договор), считаем, что в данном случае правильнее было бы использовать термин – «лицензия на право недропользования». Поэтому лицензионное соглашение (договор) представляет собой властное решение компетентного (уполномоченного) государственного органа, которому придана форма гражданско-правового договора [4].

Более обоснованным представляется применение термина «договор» к концессии. Данная форма договора применяется уже давно. По своей природе концессионное соглашение представляет собой арендное соглашение. В соответствии с действующим законодательством по договору имущественного найма (аренды) наймодатель обязуется передать нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование [5]. При этом в имущественный наем могут быть переданы предприятия и другие имущественные комплексы, земельные участки и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования. Арендаторы, приобретая право срочного владения и пользования предметом аренды, не обладают правом распоряжения, и не становиться собственниками, хотя и ограничивают на время доступ к предмету аренды для всех остальных участников гражданского оборота.

Концессионное соглашение может быть использовано в 2 случаях, например, первый - когда минеральное сырье (нефть), еще не извлеченное на поверхность, может находиться в частной собственности, или второй - когда право собственности на минеральное сырье переходит к недропользователю в момент его поднятия его на поверхность, т.е. на устье скважины. Поскольку законодательство Казахстана не предусматривает частной собственности на минеральные ресурсы, находящиеся в недрах, то первый вид договора концессии в нашей республике не применяется. Договоры, относящиеся ко второму виду, несмотря на то, что казахстанское законодательство не использует сам термин «концессия», применяются на практике и нашли свое отражение в законодательстве. Иногда их называют просто «Tax-royalty Agreements» или « Договоры налоги-роялти»[6].

Н.Г. Доронин полагает, что концессионный договор подчеркивает формы, в которые облекается акт государства, содержание которого заключается одновременно и в уступке своего права осуществлять эксплуатации предприятия или месторождения, и связанное с такой передачей отклонение от общих правил регулирования предпринимательской деятельности в той или иной сфере экономики. М.М. Богусловский считает, что концессионный договор не может рассматриваться как обычный гражданско-правовой контракт, так как в договоре такого рода сочетаются публично-правовые и частно-правовые элементы[7]. В этой связи стоит отметить, что концессионный договор представляет собой гражданско-правовой договор, обладающий существенными признаками, отличающими его от других видов договоров.

Еще одним видом договора является Сервисный контракт. При использование сервисной системы, Правительство принимающей страны сохраняет право собственности на минеральные ресурсы даже после того, как они подняты на поверхность. В качестве вознаграждения за услуги недропользователь имеет право получить оплату в натуре (доля продукции) или в виде денежных средств (обусловленная твердая сумма гонорара или доля прибыли). Договоры со второй формой оплаты в виде денежных средств обычно называются «чисто сервисными договорами» или «договорами о разделе рисков». Тип сервисного договора, который предполагает оплату в натуре, обычно называется договором о разделе продукции.

К числу наиболее распространенных видов договоров в сфере недропользования относится и Соглашение о разделе продукции, или «продакшн шеринг», как его называют во всем мире. Данный договор был впервые заключен в 1966 г. в Индонезии и представлял собой новый юридический инструмент в регулирование отношений собственности между принимающими странами и международными нефтяным компаниями. По договору о разделе продукции недропользователь становиться собственником определенного количества минерального сырья, добытого из конкретного месторождения. Однако, правовая природа права на минеральные ресурсы, принадлежащего концессионеру по договору концессии, существенно отличается от правой природы такого права, принадлежащего подрядчику по договору о разделе продукции. По договору о разделе продукции право собственности на минеральное сырье принадлежит государству до момента его доставки и продажи. Впоследствии, государство передает право собственности на определенное количество продукции подрядчику в качестве возмещения его расходов (обычно называемое в нефтяной промышленности «кост ойл»), а также передает право собственности на дополнительное количество продукции в качестве оплаты за оказанные услуги («профит ойл»).

Отличительной особенностью Соглашения о разделе продукции также выступает то обстоятельство, что в основном этот вид соглашения используется при добыче нефти, хотя, возможно его применение и при разработке других месторождений. В целом, благодаря сложившейся международной практике, концессионное соглашение и соглашение о разделе продукции довольно часто объединяют под общим названием «нефтяные контракты».

В 60-70-х годах ХХ в. соглашение о разделе продукции при разработке нефтяных месторождений стали применять и такие страны, как Малайзия, Ангола, Перу, КНР, Нигерия. С начала 90-х годов соглашение о разделе продукции в качестве контракта на недропользования появились и в некоторых странах – участницах СНГ, в частности, в России, Казахстане и Азербайджане (в Казахстане первые соглашения о разделе продукции были заключены в 1992 году) [8]. В настоящее время механизм соглашения о разделе продукции успешно действует в 64 странах мира [9].

В Республике Казахстан принят законодательный акт, регулирующий вопросы заключения такого вида контракта на недропользование, как соглашение о разделе продукции – Закон РК « О соглашениях (контрактах) о разделе продукции при проведении нефтяных операций на море» от 8 июля 2005 г. [10]. Но в отличие от аналогичного закона в РФ (Федерального закона «О соглашениях о разделе продукции» от 30 декабря 1995 г.) сфера его регулирования ограничена проведением нефтяных операций на море.

В качестве основных особенностей данного вида договора А.И. Перчик называет следующие: 1) добытая продукция остается в государственной собственности до точки раздела; 2) основанием предоставления права недропользования является гражданско-правовой договор; 3) применяется специальный налоговый режим в форме раздела продукциих[11].

Опираясь на данные особенности соглашения можно привести пример. Нефтяная компания работала в Казахстане на основе Лицензии и договора о разделе продукции. Однако, по условиям договора в течение определенного периода времени Компания не имела права на долю продукции; она имела право только на возмещение своих затрат[12]. Республика получала нефть от компании на пункте доставки, продавала ее и, по условиям договора, должна была возмещать затраты Компании из дохода, полученного от продажи нефти. Налоговые органы посчитали, что передача Республики нефти в пункте доставки в налоговом законодательстве «реализацией». Вследствие этого, они попытались наложить взыскание на Компанию за неуплату подоходного налога в момент передачи в соответствии с методами начисления. Аргументация Нефтяной компании состояла в том, что согласно с договором о разделе продукции не имела в собственности никакую часть продукции, даже в пункте передачи. Нефть всегда принадлежала Казахстану, а Компания просто получала оплату за свои услуги по себестоимости затрат. Поскольку налоговыми органами на местном уровне не до конца понималась правовая природа договора о разделе продукции, то спор тянулся долгое время, и был решен к удовлетворению Нефтяной компании только на самом высоком уровне системы налоговых органов.

Таким образом, нами рассмотрены основные виды инвестиционных договоров в сфере недропользования. Оценивая эти договорные формы с позиции их приемлемости и выгодности для государства, предоставляющего недра во владение и пользование, нужно отметить особую значимость соглашения о разделе продукции. К числу преимуществ соглашения о разделе продукции следует отнести право государства на часть добытой продукции. Если по концессионному соглашению государство имеет право только на получение платежей, то по соглашению разделе продукции государство становиться собственником части продукции, что, несомненно, очень важно в современных условиях. На наш взгляд, широкое использование данной договорной формы в сфере недропользования является очень перспективным и экономически выгодным.

Список литературы:

1. Закон РК « О недрах и недропользования» от 27 января 1996., ст. 42.

2. Перчик А.И. «Горное право: учебник».- Москва: ИД «Филология три», 2002.

3. Сулейменов М.К. Проблемы применения законодательства в нефтегазовой отрасли Республики Казахстан // Сборник материалов 2-го Атырауского правового семинара. – Атырау: ТОО СП «Тенгизшевройл», 2004.

4. Перчик А.И. Горное право: учебник-М: ИД «Филология три» 2002.

5. Гражданский кодекс Республики Казахстан. (общая и особенная части) – Алматы: Юрист, 2003., ст.540.

6. Кенжебаева А. Договор о разделе продукции: правовые аспекты.

7. Богусловский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование.

8. Сураншиева Д.А. Некоторые вопросы налогообложения недропользователей, работающих на основания СРП // сб. мат. 3-го Атырауского правового семинара.- Атырау, 2005.

9. Аккайсиева А.У. Анализ видов нефтяных контрактов: мировой опыт. //сб. мат. 3-го Атырауского правового семинара.- Атырау, 2005.

10. Закон РК « О соглашениях (контрактах) о разделе продукции при проведение нефтяных операций на море» от 8 июля 2005.

11. Перчик А.И. Горное право: учебник-М: ИД «Филология три» 2002.

12. Мороз С. Классификация договоров в недропользование. Журнал «Юрист» № 6(36).