Муканова М.Ж.

Карагандинский Государственный Университет им. Е.А.Букетова

Кафедра гражданского и трудового права

Кандидат юридических наук, доцент.

Договор как способ регулирования семейных отношений.

Существование Республики Казахстан в условиях независимости и суверенитета характеризуется коренными изменениями в политической, экономической, социальной и правовой сферах. Реформы, произошедшие во всех областях общественной жизни, не могли не затронуть социальные институты, касающиеся жизнедеятельности человека, такие как семья и брак. В условиях формирования демократического, светского, правового и социального государства Республики Казахстан вопросы семьи и брака приобретают особую актуальность. Это обуславливается огромным значением семьи для жизни нашего и будущего общества и теми негативными явлениями, которые наблюдаются на протяжение последних лет (снижение рождаемости, рост числа разводов, ослабление семейных связей).

Современное семейно-брачное законодательство Республики Казахстан предоставляет возможность регулирования семейных отношений посредством заключаемых членами семьи договоров и соглашений. Договор как средство взаимоотношений известен с давних пор, но чем сложнее устроено общество, тем более разнообразные договорные отношения складываются в нем.

Отношения, складывающиеся в семье, носят разнообразный характер, в том числе, характер правоотношений, в которых одно лицо несет перед другим обязательства исполнить что-либо или воздержаться от совершения определенных действий. Чем шире круг договорных отношений, построенных на соглашении сторон, тем больше такого рода отношений обязательственного характера возникает.

Для должного регулирования этих отношений и правоприменительной практики необходимо исследовать характер складывающихся таким образом отношений и выявить их правовую природу. Ст. 5 Закона «О браке и семье» от 17 декабря 1998 года дает возможность применения к регулированию личных неимущественных и имущественных отношений между членами семьи положений гражданского законодательства, если это не противоречит существу семейных отношений [1]. Вероятно, для закрепления такого рода нормы стало признание за обозначенными правоотношениями обязательственного характера. Соответственно данное положение может стать основой формирования общих положений теории института обязательственного права и систематизации договорных обязательств в семейном праве. Увеличение диспозитивных норм формирует новое семейное право, развивает в нем индивидуалистическую общественную логику

Договор – явление объемное, данную правовую конструкцию можно использовать для регламентации различного рода отношений. В науке права известны позиции ученых, отмечавших универсальный характер договора, возможность применения договора в различных сферах жизни. Договор как средство взаимодействия, как правовое явление было сформировано в гражданском праве. Однако тенденции последних лет указывают на более широкое использование договора в иного рода отношениях. Помимо позиции об исключительно гражданско-правовой природе договора, достаточно аргументированы взгляды ученых, указывающих, что договорная конструкция, использованная в сфере не гражданско-правовых отношений, приобретает определенную специфику. По мнению А.Г. Диденко, формальные границы договорных отношений в современном законодательстве Казахстана не соответствуют его практической сущности, содержанию и его фактическим границам.[2, C. 275].

Отличие семейных договоров от гражданско–правовых можно отметить по следующим моментам:

1. По направленности или цели договора. Исследование ученых-антропологов приводит к выводу о том, что ими отмечались различия между гражданско-правовым и семейным договором. Н. Магоней указывает, что в племени бирва (Ботсвана) договорные отношения могут иметь место вне зависимости от социальной дистанции, это могут быть и родственники, и посторонние люди.

Однако цели этих отношений отличаются друг от друга. В первом случае (договорные отношения между посторонними друг другу лицами) отношения эти преследуют цель ограниченно связать двух индивидуумов в рамках конкретной сделки. Во втором случае ( договорные отношения между близкими родственниками) договор позволяет сторонам выделить особо чувствительную сферу их взаимоотношений, которая может таить в себе опасность возможного конфликта. Устанавливая в этой сфере особый договорный режим, стороны принимают превентивные меры, позволяющие им лучшим образом гарантировать в будущем согласие. [3, C. 131]

Таким образом, гражданско-правовые договоры имеют целью возникновение правоотношения и возможность стать субъектом правоотношений, субъекты семейного права заключают договоры, являясь участниками семейных правоотношений. Цель семейных договоров носит превентивный характер, помимо регулятивной функции семейный договор заключается во избежание конфликта, недопущения осложнения между субъектами семейных отношений.

2. По интересам субъектов договоров.

В гражданско-правовых договорах стороны по отношению к друг другу являются товаровладельцами, имеющими взаимоисключающие интересы. Интересы носят преимущественно коммерческий, предпринимательский или имущественный характер. В семейных договорах интересы носят качественно иной характер, это не интерес субъектов гражданского оборота даже если он носит имущественный характер. В семейных правоотношениях всегда присутствует интерес государства, что качественно отличает нормы гражданского права от норм семейного права.

3. Гражданско-правовой договор характеризуется следующими признаками, определяющими его конструкцию:

-имеет конкретную направленность;

- это всегда волевой акт;

- это правомерные действия;

-порождает гражданские правоотношения, поскольку именно гражданским законом определяются те правовые последствия, которые наступают в результате совершения сделок;

- определяет права и обязанности сторон;

- заключается в определенной форме, предусмотренной законодательством или соглашением сторон;

-исполнение договора обеспечивается мерами государственного принуждения.

Семейные договоры «самостоятельно не создают базового правоотношения», они направлены на изменение или прекращение уже существующих отношений между членами семьи в силу императивно установленных правил. [4, C 35]

В отличие от воли в гражданском договоре, где она имеет значение источника, в семейных договорах воля – это элемент семейной обязанности.

4. Основным принципом теории гражданского договора является принцип свободы договора. Он состоит из трех элементов: свобода заключения договора, свобода выбора заключаемого договора, свобода определения содержания договора. Субъектам предоставлена свобода, которая может быть ограничена нормами гражданского законодательства. Стороны могут заключить предусмотренные и не предусмотренные законодательством договоры, исходя из экономической выгоды.

Принцип свободы договора не является принципом семейного права. В семейном праве свобода договора ограничена, регулирование семейных отношений обусловлено интересом государства, который проявляется в наличии преобладающего количества предписаний, а также теми целями и интересами, которые преследуют субъекты семейного права, вступая между собой в договорные отношения.

Возможность выбора контрагента, определение содержания договора четко регламентируются нормами семейного законодательства. Субъектный состав, пространство семейных отношений четко определен законодательством. К примеру, сторонами брачного договора могут быть супруги или лица, вступающие в брак, стороной договора патроната являются органы опеки и попечительства. Содержание договора суррогатного материнства, брачного договора определено законодательством. Что касается достижения целей, ради которых заключаются семейно-правовые соглашения, то субъектам семейного права не предоставлена такая широкая возможность в выборе вариантов или путей их достижения. Каждому конкретному интересу соответствует, как правило, исключительный способ его удовлетворения, а следовательно, и конкретный договор. Так, получение содержания возможно на основании соглашения об уплате алиментов. Исключение составляют супруги, которые могут решить вопрос о предоставлении содержания друг другу на основании брачного договора. Тогда как определение места жительства ребенка реализуется за счет заключения соглашения об определении места жительства ребенка, никакие другие соглашения в семейном праве не позволяют регулировать эти отношения.

Анализируя существующее семейно-брачное законодательство, можно предложить следующую классификацию договоров.

По направленности правового результата: договоры по поводу супружеского имущества (брачный договор, договор о разделе имущества); договоры по осуществлению родительских прав (договор о месте жительства ребенка, договор о порядке осуществления родительских прав отдельно проживающим родителем); договоры о предоставлении содержания (договор об уплате алиментов, договор о несении дополнительных расходов); договоры об устройстве детей на воспитание (договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, договор на создание детского дома семейного типа); договоры о применении технологии суррогатное материнство (договор о применении суррогатного материнства).

По субъектному составу можно разделить на договоры, заключаемые между супругами (брачный договор, договор о разделе супружеского имущества, договор об уплате алиментов); договоры, заключаемые родителями и детьми (договор об уплате алиментов, договор о несении дополнительных расходов); договоры, заключаемые между родителями (договор о месте жительства ребенка, договор о порядке осуществления родительских прав); договоры, заключаемые между другими членами семьи (договор об уплате алиментов); договоры, заключаемые между членами семьи и иными лицами (договор о передаче ребенка на воспитание в приемную семью, договор между супругами и суррогатной матерью).

Исследование договоров в семейном праве позволило сделать некоторые выводы, свидетельствующие об отраслевой специфике семейно-правовых договоров.

Во-первых, договор как сделка в семейном праве не является самостоятельным юридическим фактом, порождающим базовое правоотношение, что является наиболее распространенным в гражданском праве. Договор в семейном праве либо изменяет установленное в силу закона правоотношение (например, соглашение о месте жительства ребенка), либо прекращает его (например, брачный договор), либо координирует права и обязанности участников, являясь одним из элементов фактического состава в возникновении правоотношения.

Во-вторых, свобода договора, как основной принцип договора в гражданском праве, имеет очень ограниченное применение в семейном праве. На основании чего можно сделать вывод о том, что принцип свободы не является основополагающим принципом договоров в семейном праве. «Свобода» при заключении семейно-правового договора в полной мере реализуется только в принципиальном вопросе – вступать или не вступать в договорные отношения.

В-третьих, цель заключения договоров в семейном праве значительно разнится от цели заключения гражданско-правового договора. Если последний заключается с целью удовлетворения экономических потребностей лиц, то договоры в семейном праве заключаются с целью предотвращения возникновения конфликта в будущем между участниками семейных отношений при наличии не утраченных доверительных отношений. Договоры в семейном праве удовлетворяют сугубо личные интересы субъектов семейных отношений, которые находятся в особо чувствительной сфере семейных отношений.

В-четвертых, наличие публичного интереса в регулировании семейных отношений влияет на формирование системы договоров, а также свободу усмотрения сторон при формировании условий договора. Это предопределяет то, что расширение системы договоров возможно только при наличии соответствующего нормативного разрешения.

Условия договоров в семейном праве не могут выходить за рамки, установленные законодательством.

В-пятых, не все договоры – сделки в семейном праве порождают семейно-правовые обязательства; договоры – сделки и договоры – обязательства в семейном праве представляют собой систему, построенную по многоступенчатому принципу.

В-шестых, выделенные особенности договоров в семейном праве позволяют ставить вопрос о формировании семейного договорного права, общая часть которого была бы посвящена условиям и отраслевым особенностям договора, видам договорам, вопросам заключения, изменения расторжения договора; а особенная отдельным договорным типам и видам.

Список использованной литературы:

1. Закон “ О браке и семье” от 17 декабря 1998 года № 321-1. - Алматы: БОРКИ, 1999. – 72 с.

2 А.А. Карандашева Современный гражданско-правовой договор. Актуальные проблемы гражданского права. Т.1. Материалы научно-практической конференции, посвященной 10летию независимости Республики Казахстан- 305 с.

3 Рулан Н. Юридическая антропология. – М..; Издательство НОРМА,2000.-310 с.

4 Чашкова С.Ю Система договорных обязательств в семейном праве России.- Дисс. на соискание ученой степени к.ю.н.- Москва, 2004