Виды
ценных бумаг
Гражданско-правовая природа ценных бумаг предполагает
соответствующий правовой режим их регулирования, включая принципы, функции
(целевое назначение), метод (особую совокупность приемов) и механизм (набор
взаимодействующих средств, инструментарий). Функциональная направленность
правового режима проявляется в определенном сочетании юридических средств и в
создании конкретной степени благоприятности либо неблагоприятности (жесткости)
для удовлетворения интересов субъектов права, в наличии для них ограничений и
стимулов, пределов правовой самостоятельности и т.д. [1]. Тем самым общество
устанавливает некую модель поведения субъектов ценных бумаг и выражает своё
отношение посредством права к институту ценных бумаг в целом и к отдельным их
видам.
Место института ценных бумаг в гражданском праве
особое, и некоторые авторы предлагают рассматривать его как определенную
подотрасль гражданского права. Однако в плане однородности, системности и
целостности гражданско-правовых явлений, относимых к ценным бумагам, это
требует серьезного обоснования. Сами границы правового поля ценных бумаг не
имеют четкого очертания. С появлением новых видов ценных бумаг происходит их
дифференциация, в разных правовых системах существуют близкие по типу, но
принципиально различные конструкции ценных бумаг, а содержание ценных бумаг
наполняется со стороны многих других разделов гражданского права.
Объектами рынка ценных бумаг Республики
Казахстан являются (ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг):
1) негосударственные эмиссионные ценные
бумаги организаций резидентов Республики Казахстан, выпуск которых
зарегистрирован уполномоченным органом в порядке, установленном настоящим
Законом и иным законодательством Республики Казахстан;
2) негосударственные эмиссионные ценные
бумаги организаций-нерезидентов Республики Казахстан, выпуск которых
зарегистрирован уполномоченным органом или допущенные к обращению на
организованном рынке ценных бумаг Республики Казахстан;
3) негосударственные эмиссионные ценные
бумаги организаций-резидентов Республики Казахстан, выпуск которых
зарегистрирован в соответствии с законодательством иностранного государства и
допущенные к обращению на организованном рынке ценных бумаг Республики Казахстан
в порядке, установленном нормативным правовым актом уполномоченного органа;
4) эмиссионные ценные бумаги международных
финансовых организаций, выпуск которых зарегистрирован уполномоченным органом
или допущенные к обращению на организованном рынке ценных бумаг Республики
Казахстан в порядке, установленном нормативным правовым актом уполномоченного
органа;
5) государственные эмиссионные ценные
бумаги;
5-1) иностранные государственные
эмиссионные ценные бумаги;
6) производные ценные бумаги и иные
финансовые инструменты.
Виды эмиссионных ценных бумаг определяются в
соответствии с Гражданским кодексом,
настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан.
Рассмотри виды ценных бумаг в гражданском
законодательстве РК.
1. Облигация - ценная бумага с заранее
установленным при ее выпуске сроком обращения, удостоверяющая в соответствии с условиями выпуска права на получение от
лица, выпустившего облигацию, вознаграждения по ней и по окончании срока ее
обращения - номинальной стоимости облигации в деньгах или ином имущественном
эквиваленте. Облигации выпускаются только как именные эмиссионные ценные бумаги. Правительство Республики Казахстан, Национальный Банк
Республики Казахстан, коммерческие организации вправе выпускать облигации.
Виды
облигаций и порядок их выпуска устанавливаются законодательством Республики Казахстан.
2. Акция - ценная бумага, выпускаемая акционерным обществом и
удостоверяющая права на участие в управлении акционерным обществом, получение
дивиденда по ней и части имущества акционерного общества при его ликвидации, а
также иные права, предусмотренные законодательными актами Республики Казахстан.
Акции выпускаются только как
именные эмиссионные ценные бумаги.
Виды акций устанавливаются законодательными актами Республики Казахстан.
Порядок выпуска акций устанавливается законодательством Республики Казахстан о рынке ценных
бумаг.
Некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой
форме акционерного общества, выплату дивидендов по своим акциям не
осуществляют.
Законодательными актами
Республики Казахстан может быть предусмотрена возможность выкупа акций по
решению суда у акционера, нарушающего своими действиями или бездействием
интересы акционерного общества.
Могут быть предусмотрены возможность и основания
принудительного выкупа акций банков и организаций, осуществляющих отдельные
виды банковских операций, а также страховых (перестраховочных) организаций в
случае наличия у них отрицательного размера собственного капитала,
рассчитываемого в порядке, установленном законодательными актами Республики
Казахстан.
Традиционно считается, что ценная бумага
является документом, предъявление, «презентация» которого необходима для
осуществления выраженного в бумаге права. Реализовать или передать другому
лицу выраженное в ценной бумаге право можно только путем предъявления этого
документа [2, С.141]. Понятие документа рассмотрено в юридической литературе [3, С.6-8]. Законодательство содержит сегодня следующее
определение документа:
1) документ -
зафиксированная на материальном носителе информация, позволяющая ее
идентифицировать; (п.9 ст. 1 Закона РК «О
Национальном архивном фонде и архивах»).
То
есть законодательство не содержит определения «документ» в смысле ценной
бумаги. В.А. Белов пришел к выводу, что под документом понимается
информационная запись, выполненная на бумажном носителе, за содержание которой
лицо, ее составившее, несет установленную законодательством ответственность [4, С.23]. Однако, как пишет
Г.Н. Шевченко, ограничение материального носителя информации только бумагой
сужает понятие документа. Действительно, информационная запись о правах,
закрепленных в первых ценных бумагах, могла быть сделана только на бумаге, но
в настоящее время информация может содержаться не только на бумажном носителе [5, С.55]. Уже в Энциклопедическом словаре 1980г.
документ определен как материальный носитель записи (бумага, кино- и
фотопленка, магнитная лента, перфокарта с зафиксированной на ней информацией),
предназначенной для ее передачи во времени и пространстве [6, С.408]. Закон же не определяет ценную бумагу как
«бумагу» [7, С.7]. Таким образом, можно не ограничивать понятие документа
информационной записью только на бумаге.
Бездокументарные ценные бумаги
характеризуются тем, что их содержание отражается в решении о выпуске, а их
принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре владельцев именных
ценных бумаг. Содержание и принадлежность документарных ценных бумаг, по
общему правилу, за исключением эмиссионных ценных бумаг, отражается в самой
бумаге, что и влечет за собой необходимость их презентации для реализации воплощенных
в них прав. Поскольку и содержание, и принадлежность бездокументарных ценных
бумаг можно установить и без презентации отдельной бумаги, то надобность в этом
просто отпадает, бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак ценных
бумаг, как начало презентации. Этот признак не является общим для всех ценных
бумаг; являясь обязательным для предъявительских и ордерных, он не
конститутивен для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощенных в
них прав возможна и без их презентации.
Необходимо рассмотреть вопрос: в чем
существенное различие между материализованными — документарными ценными
бумагами и нематерилизованными — бездокументарными ценными бумагами.
При этом необходимо подчеркнуть, что бездокументарные ценные
бумаги следует понимать не просто как набор субъективных гражданских прав, а
как их целостность, комплексность. Д. Степанов отмечает: «Когда бездокументарная
ценная бумага лишается материальной оболочки (собственно бумаги), у нее
остается идеальная оболочка — то, что мыслится как ценная бумага» [8, С.130].
К подобному выводу приходит и сторонник
концепции документарных ценных бумаг В.А. Белов, утверждающий, что
бездокументарные ценные бумаги — «это идеальная субстанция, с существованием
представления о которой связано представление, об относительных субъективных
гражданских правах, составляющих ту ценность, ради которой мыслится сама
субстанция, этакое своеобразное "нечто"» [9, С.62]. Правда, это
«нечто», «идеальная субстанция», с точки зрения В.А. Белова, не является ценной
бумагой.
Классическая теория традиционно
рассматривает документарные ценные бумаги как вещи, как объект права
собственности. Важнейший традиционный признак вещей, благодаря которому они и
становятся объектами гражданских прав, заключается в их способности
удовлетворить те или иные потребности людей. Иными словами, статус вещей приобретают
лишь материальные ценности, то есть материальные блага, полезные свойства которых
осознаны и освоены людьми [10, С.37-38]. Но тогда единственное потребительское
качество документарной ценной бумаги — это удостоверять субъективные
гражданские права. Документ (вещь) сам по себе не имеет ценности, ценность —
воплощенные в документе права. Следовательно, документ — та же оболочка для
воплощенных в ценной бумаге прав, и этого не меняет даже то положение, что
данная оболочка является вещью. Суть ценной бумаги как вещи носит производный
характер, основное и единственное назначение которой — быть носителем
субъективных гражданских прав [11,
С.195].
Но если и классические документарные
ценные бумаги, и бездокументарные ценные бумаги являются оболочкой выраженных в
них имущественных и неимущественных прав, которые носят идентичный характер,
то следует прийти к выводу, что юридическая природа ценных бумаг, независимо
от формы их выражения, одинакова. И документарные, и бездокументарные бумаги
закрепляют субъективные гражданские права, являющиеся обращаемыми [12, С.58].
В результате рассмотрения основных
теоретических концепций о юридической сущности акций можно сделать следующие
выводы.
Определение ценной бумаги, содержащееся в
ГК РК, является результатом развития классической континентальной
цивилистической мысли. Закон о рынке ценных бумаг исходит из иных методологических
посылок, выдвигая на первый план бездокументарную концепцию эмиссионных ценных
бумаг. Появление и развитие бездокументарных ценных бумаг не приводит к
полному вытеснению из гражданского оборота документарных ценных бумаг, однако
превалирующее значение в настоящее время приобретают бездокументарные ценные
бумаги.
3.Банковский депозитный сертификат - именная
неэмиссионная ценная бумага, удостоверяющая права ее держателя на получение по
истечении установленного для нее условиями выпуска срока обращения либо до его
истечения ее номинальной стоимости, а также вознаграждения в размере,
установленном условиями выпуска.
4. Зерновая расписка состоит из двух частей -
складского свидетельства и залогового свидетельства, которые при необходимости
могут быть отделены одно от другого. Зерновая расписка и каждая из ее частей
являются ордерными неэмиссионными ценными бумагами [13].
Зерновая расписка выдается на каждую партию
однородного по качеству зерна. Количество выдаваемых зерновых расписок на весь объем
сданного зерна определяется владельцем зерна по его заявке.
Хлебоприемное предприятие выдает зерновые расписки
после формирования партии зерна в срок не позднее трех календарных дней с
момента подачи заявки. Сроки формирования партии определяются владельцем зерна.
Зерновая расписка выдается на количество зерна, не
превышающее его наличие на лицевом счете владельца зерна в книге
количественно-качественного учета зерна.
Зерновая расписка оформляется хлебоприемным
предприятием путем заполнения лицевой стороны соответствующих частей бланка
зерновой расписки (складского и залогового свидетельств).
5. Ипотечное свидетельство является ордерной ценной
бумагой, удостоверяющей право ее законного владельца:
1) на получение исполнения по основному обязательству;
2) на обращение взыскания, на заложенное недвижимое
имущество в целях получения исполнения по основному обязательству.
Ипотечное свидетельство составляется в одном
экземпляре и передается залогодержателю. Ипотечное свидетельство может быть
дополнено приложением, которое оформляется в виде дополнительных листов,
являющихся его неотъемлемой частью.
На всех экземплярах ипотечного договора делается
отметка о выдаче ипотечного свидетельства.
Не допускается составление более одного ипотечного
свидетельства в отношении одного и того же недвижимого имущества, являющегося
предметом ипотеки по ипотечному жилищному займу, или его части [14].
7. Пай — именная эмиссионная ценная бумага без
документарной формы выпуска, подтверждающая долю ее собственника в паевом
инвестиционном фонде, право на получение денег, полученных от реализации
активов паевого инвестиционного фонда при прекращении его существования, а
также иные права, связанные с особенностями деятельности паевых инвестиционных
фондов [15, С.9].
В Великобритании, как и в большинстве других
государств, выпуск и обращение ценных бумаг, относимых в казахстанском праве к
эмиссионным, регламентируются как специальным инвестиционным законодательством,
так и правовыми нормами о юридических лицах. Основными актами о выпуске и
обращении инвестиционных инструментов можно признать Закон о финансовых услугах
1986г. и Закон о финансовых услугах и рынках 2000г. [16, С.9]. Указанные законы регулируют в основном такие
же предметы, как и Закон Республике Казахстан «О рынке ценных бумаг», именующий
эти предметы эмиссионными ценными бумагами (акции, облигации).
Вместе с тем правовое регулирование
инвестиционных документов в Великобритании несколько шире и включает различные долговые
сертификаты и иные документы о денежных обязательствах, документы о владении
коллективными инвестициями, производные документы-опционы, фьючерсы, свопы,
страховые полисы и др.
Инструменты коллективного инвестирования,
играющие заметную роль в мировой финансовой системе, также имеют корни в
британском законодательстве, где они приняли формы коллективных инвестиционных
схем. В Великобритании инструментом коллективного инвестирования являются
документы и удостоверенные ими права на получение участником части дохода в
результате владения, управления либо распоряжения имуществом, ставшим объектом
обязательств. Определенного рода аналогом и преемником таких схем в Казахстане
можно признать один из видов инвестиционных фондов - паевые инвестиционные фонды,
не являющиеся юридическими лицами и находящиеся как имущественный комплекс в
доверительном управлении со стороны профессиональной управляющей компании в
интересах пайщиков - учредителей управления.
Для определения правовой природы инвестиционных
паев и ипотечных свидетельств и их места в институте ценных бумаг мы должны
ответить на ряд вопросов: во-первых, каковы общие черты, присущие
инвестиционным паям и ипотечным сертификатам участия, позволяющие объединить
их в один вид; во-вторых, какова природа удостоверяемых ими прав: являются ли
они вещными или обязательственными; в-третьих, каково место этого вида ценных
бумаге институте ценных бумаг, могут ли они быть отнесены к эмиссионным ценным
бумагам, как предлагается в юридической литературе?
Инвестиционный пай и ипотечное
свидетельство имеют определенное сходство, на которое неоднократно обращалось
внимание в юридической литературе [17, С.38].
И инвестиционный пай, и ипотечное
свидетельство являются ценными бумагами коллективного инвестирования, обладающими
рядом общих признаков:
— они не признаются законодательством
эмиссионными;
— не имеют номинальной стоимости;
— имеют бездокументарную форму выпуска;
— свободно обращаются на рынке ценных
бумаг.
Кроме этих, прямо зафиксированных в
законодательстве при определении указанных ценных бумаг признаков, они
обладают и другими сущностными общими признаками.
Каждая из таких ценных бумаг удостоверяет
одинаковый объем прав по сравнению с другими такими же ценными бумагами; эти
ценные бумаги удостоверяют право общей долевой собственности на имущество,
входящее в имущественный пул (паевой инвестиционный фонд или ипотечное
покрытие), а также обязательственные права с управляющей компанией по
доверительному управлению таким имущественным пулом.
Эта во многом совпадающая характеристика
инвестиционного пая и ипотечного свидетельства позволяет объединить их в
определенный вид ценных бумаг, что и было предпринято Д. Степановым, который назвал их «пост-эмиссионными»
ценными бумагами и попытался доказать, что эти ценные бумаги искусственно
выделены законодательством в самостоятельный вид, а по своей сути они вполне
могут быть отнесены к эмиссионным ценным бумагам [18, С.34-51].
Главная отличительная особенность и инвестиционного пая, и
ипотечного свидетельства, в отличие от эмиссионных ценных бумаг, в соответствии
с действующим законодательством, заключается в том, что они закрепляют вещное право своих владельцев
— право общей собственности на имущество, входящее в имущественный пул,
поскольку таким пулом признается только имущественный комплекс, т. е. объект, а
не субъект права: («паевой инвестиционный фонд — принадлежащая на праве
общей долевой собственности держателям паев и находящаяся в управлении
управляющей компании совокупность денег, полученных в оплату паев, а также иных
активов, приобретенных в результате их инвестирования; пай
— именная эмиссионная ценная бумага без документарной формы выпуска,
подтверждающая долю ее собственника в паевом инвестиционном фонде, право на
получение денег, полученных от реализации активов паевого инвестиционного фонда
при прекращении его существования, а также иные права, связанные с
особенностями деятельности паевых инвестиционных фондов, определенных Законом
(ст. 1 Закона РК «Об инвестиционных фондах») [19].
Ипотечное свидетельство могут составлять только
обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате
процентов.
Ипотека обеспечивает уплату
залогодержателю основной суммы долга по договору ипотечного займа или иному
обязательству полностью либо в части, предусмотренной ипотечным договором.
Если иное не предусмотрено
договором, ипотека, установленная в обеспечение договора ипотечного займа,
обеспечивает также уплату кредитору причитающегося ему вознаграждения
(интереса) за пользование кредитом.(ст. 3 Закона «Об ипотеке недвижимого
имущества») [20].
Как известно, ни одна эмиссионная ценная бумага не удостоверяет вещные права, связь между эмитентом
и инвесторами носит обязательственный характер.
Но является ли вещное право владельцев инвестиционных паев и ипотечных
сертификатов участия таковым?
В юридической литературе были высказаны
противоположные взгляды относительно юридической природы прав, удостоверяемых
этими ценными бумагами. Так, относительно инвестиционного пая М. Плющев [21, С.58] высказал
мнение, что «инвестиционный пай закрепляет лишь долю в праве собственности на
паевой инвестиционный фонд и вообще не удостоверяет обязательственных прав». А. Ю. Бушев [22, С.58] указывает, что ипотечные ценные бумаги являются вещно-правовыми ценными бумагами.
Д. Степанов придерживается иной точки зрения и
указывает, что «права по любой постэмиссионной ценной бумаге (права из ценной
бумаги) по своей природе являются исключительно обязательственно-правовыми,
никаких вещных прав такие ценные бумаги не удостоверяют»
Инвесторы, передающие в имущественный пул
вещи, деньги и денежные средства, обеспеченные ипотекой требования о возврате
основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам
займа, а также имущественные права, утрачивают право владеть, пользоваться и
распоряжаться ими. Учредители доверительного управления, которых, как правило,
может быть, неограниченное число, передают свое имущество, определяемое
родовыми признаками и неиндивидуализируемое, одному лицу - доверительному управляющему
- в целях получения прибыли, которую доверительный управляющий не обязуется
получить, а действует только с целью достижения наилучшего результата, что само
по себе не исключает убытков. При этом имущество, составляющее ипотечный пул,
поскольку оно определяется родовыми признаками, обезличивается и не подлежит
возврату инвестору ни при каких условиях.
Таким образом, подводя итог, следует
прийти к выводу, что правовое регулирование инвестиционных паев и ипотечных
сертификатов участия во многом идентично, что позволяет их объединить в
отдельный вид ценных бумаг: ценные бумаги коллективного инвестирования.
С нашей точки зрения, следует признать
существование такого типа ценных бумаг, как инвестиционные ценные бумаги (в
более широком смысле, а не идентичном понятию эмиссионных ценных бумаг), в
рамках которого возможно выделение двух видов ценных бумаг: эмиссионные ценные
бумаги и ценные бумаги коллективного инвестирования.
Список использованной литературы:
1.
Матузов Н.И., Малько А.В. Правовые режимы: Вопросы теории и практики //
Правоведение. 1996. № 1
2. Нерсесов НО. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в
гражданском праве. М., 1998. С. 141; Агарков
М.М. Основы банковского права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С.
173-175; Крашенинников Е.А. Указ.
соч. Ярославль. С. 5-6.
3. Белов Б.А. Ценные бумаги в российском
гражданском праве. М., 1996. С. 23-25; Мурзи
Д.В. Ценные бумаги — бестелесные вещи. Правовые проблемы современной
теории ценных бумаг. М., 1998. С. 6-8.
4. Белов В.А. Ценные бумаги в российском
гражданском праве. М.,1996. С. 23.
5. Шевченко Г.Н. Документарные и
бездокументарные пенные бумаги в современном гражданском праве // Журнал
российского права. 2004. № 9. С. 55.
6. Советский
энциклопедический словарь. М, 1980. С. 408.
7.
Долгаев С.Е. Правовое
регулирование оборота ценных бумаг. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук.
Волгоград, 2002. С. 7.
8. Степанов Д.И. Современное российское
правопонимание ценных бумаг //' Журнал российского права. 2000. № 7. С. 130.
9. Белов В.А. Бездокументарны ценные
бумаги. М, 2001. С. 62.
10. Егоров И.Д. Гражданско-правовое
регулирование общественных отношений. Л., 1988. С. 37-38.
11. Гражданское право.
Т. I. / под ред. А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого. М, 2001.
С. 195.
12. Шевченко Т.Н. Документарные и
бездокументарные ценные бумаги в современном гражданском праве // Журнал
российского права. 2004. № 9. С. 58.
13.
Приказ Министра сельского
хозяйства Республики Казахстан от 11 февраля 2005 года № 112 «Об утверждении
Правил выдачи, обращения и погашения зерновых расписок, форм (образцов) и
описания зерновых расписок» // Правовая
система Параграф, 2009 изменениями и дополнениями
14. Закон Республики Казахстан от 23 декабря 1995 года № 2723 Об ипотеке недвижимого имущества // Правовая система Параграф, 2009
15.
Майфат А. В. Гражданско-правовые
конструкции инвестирования. М., 2006. С. 9.
16.
Шевченко Г.Н. Ипотечные
ценные бумаги //Право и экономика. 2004. № 12. С. 38
16. Степанов Д. «Постэмиссионные»
ценные бумаги // Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 49-65; № 12. С. 34-51.
17. Закон Республики
Казахстан от 7 июля 2004 года «Об инвестиционных фондах» // Правовая система
Параграф, 2009
18. Закон Республики
Казахстан от 23 декабря 1995 года «Об
ипотеке недвижимого имущества» // Правовая система Параграф, 2009
19. Плющев М. Инвестиционный пай с позиции бездокументарной ценной бумаги
// Хозяйство и право. 2004. № 5. С. 58.
20. Плющев М. Инвестиционный пай с
позиции бездокументарной ценной бумаги // Хозяйство и право. 2004. № 5. С. 58.
21. Степанов Д. «Постэмиссионные» ценные
бумаги // Хозяйство и право. 2004. № 11. С. 64.
22. Шевченко Г.Н. Эмиссионные ценные бумаги: понятие, эмиссия, обращение. М.:
Статут, 2006. С. 45-54.